المملكة العربية السعودية وزارة التعليم العالي جامعة اإلمام محمد بن سعود اإلسالمية كلية الشريعة قسم الفقه اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر إعداد د .عبدهللا بن موسى العمار عضو هيئة التدريس يف كلية الشريعة يف الرايض قسم الفقه 1423هـ ملخص البحث اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 1 تضمن موضوع اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها املعاصر متهيدا ومخسة مباث واامتة . تناول التمهيد ثكم تصرفات املالك الناقلة للملكية ،وتبني أهنا جائزة وصحيحة ألهنا واردة على العني ,واإلجارة واردة على املنفعة. وتناول املبح األول /ثكم أتجري املستأجر للعني املؤجرة ،وتبني أنه حيق له ذلك على الرأي الراجح ,سواء أجرها على املالك أو على غريه ،مبلث األجرة أو قأق أو قأكلثر ،اتطر عليه املؤجر عدم التأجري أو مل يشطر ؛ ألنه مالك ملنفعة العني مبقتضى عقد اإلجارة ،ولكن هذا التأجري اللثاين وهو ما يعرف ابلتأجري من الباطن مفيد قأال يطرتب عليه ضرر على العني ،وأن يكون ملن هو ملثله يف االنتفاع أو دونه . وتناول املبح اللثاين /ثكم أتجري املالك للعني املؤجرة ،وتبني أنه ال حيق له ذلك ،إال على م ّدة اارجة عن م ّدة اإلجارة األوىل ،وما نسب لشيخ اإلسالم ابن تيمية أنه قال :جيوز للمالك أن يؤجر العني املؤجرة ملن حي حمله يف استيفاء األجرة من املستأجر حم نظر ،والصحيح أن هذه اإلجارة غري جائزة ملا يطرتب عليها من الراب . وتناول املبح اللثال /ثكم اإلجارة على اإلجارة يف إجارة األتخاص وتبني أهنا ترد يف األجري املشطرك فقط عند عدم االتطرا . وتناول املبح الرابع /ثكم الضمان يف اإلجارة على اإلجارة وتبني أنه ال ضمان إال يف ثالة التعدي أو التفريط ،أو يف ثالة األجري املشطرك فيما تلف بفعله . كما تبني يف املبح اخلامس /أن اإلجارة على اإلجارة ميكن أن تصبح جماالً من جماالت االستلثمار املعاصر ،سواء يف إجارة األتياء أو يف إجارة األتخاص يف التأجري من الباطن عند عدم االتطرا . وهللا أعلم . السيرة الذاتية للباحث اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 2 عبد هللا بن موسى بن فهد العمار . أستاذ الفقه املشارك يف قسم الفقه يف كلية الشريعة يف الرايض . امليالد1373 :هـ .الزلفي . 1ـ املؤهالت: البكالوريوس من كلية الشريعة يف جامعة اإلمام 1399هـ.املاجستري :من قسم الفقه يف كلية الشريعة جامعة اإلمام 1403هـعنوان الرسالة :حتقيق كتاب جتريد العناية يف الفقه . الدكتوراه :من قسم الفقه يف كلية الشريعة جامعة اإلمام 1407هـعنوان الرسالة :القرعة وجماالت تطبيقها يف الفقه اإلسالمي . 2ـ الوظيفة :معيد مث حماضر مث أستاذ مساعد مث أستاذ مشارك يف قسم الفقه يف كلية الشريعة يف الرايض . 3ـ اإلنتاج العلمي واألعمال العلمية : حتقيق كتاب جتريد العناية.القرعة وجماالت تطبيقها يف الفقه اإلسالمي.اإلثداد ,أثكامه وواقع الناس فيه.قسمة األموال املشطركة.أثكام الوقف املشطرك .اإلجارة على اإلجارة وتطبيقاهتا املعاصرةوقف األسهم.وقف النقد.اتطرا اإلجارة يف البيع وأهم تطبيقاته املعاصرةاستلثمار أموال الوقف.أثكام اخلرف ( .ابالتطراك).أثكام ادمة الزوجة و إادامها.الوعظ و اإلرتاد وأثره يف أتهي نزالء السجون.ثكم تداول أسهم الشركات و الصناديق املشتملة على ديون و نقودالسلم بسعر السوق وقت التسليم.-الشرو اجلعلية يف الوقف وأثرها يف االنتفاع ابلوقف املشطرك. اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 3 إعادة العضو املقطوع يف اجلناية و العقوبة.اإلتراف على عدد من رسائ املاجستري و الدكتوراه ,داا اجلامعة واارجها .مناقشة عدد كبري من رسائ املاجستري و الدكتوراه ,داا اجلامعة واارجها .املشاركة يف أتليف عدد من مقررات الفقه يف وزارة الطربية و التعليم.املشاركة يف عدد من الندوات و املؤمترات منها:أ) ندوة الوقف وجماالته ,الذي أقامته وزارة الشؤو اإلسالمية يف الرايض ب) ندوة اإلصالح والتأهي يف املؤسسات العقابية وإلصالثية . ج) امللتقى الفقهي األول واللثاين يف تركة الراجحي املصرفية . د) منتدى الوقف األول .الذي أقامته األمانة العامة لألوقاف ,يف دولة الكويت تعبان 1424هـ املشاركة يف الدورات العلمية الشرعية املقامة داا اململكة واارجها . القاء عدد من احملاضرات والدروس العلمية الفقهية يف عدد من مساجد الرايض وغريهااملشاركة يف التوعية اإلسالمية يف احلج مع وزارة الشؤون اإلسالمية ومع احلرس الوطين . -4عضوية عدد من اجملالس واللجان : عضو يف جملس قسم الفقه . عضو يف جملس كلية الشريعة . عضو يف اجمللس العلمي يف جامعة اإلمام . عضو جملس اإلدارة يف اجلمعية الفقهية السعودية . عضو يف اللجنة الدائمة ملركز ادمة اجملتمع يف جامعة اإلمام . عضو يف جلنة املعادالت يف عمادة الدراسات العليا يف جامعة اإلمام . -مستشار غري متفرغ يف وزارة الشؤون اإلسالمية . بسم هللا الرمحن الرثيم اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 4 مقدمة احلمــد ع علــم ابلقلــم ،علــم اإلنســان مــامل يعلــم ،وأتــهد أال إلــه إال هللا وثــده ال تـريك لــه، ومتسـك بسـنته وأتهد أن حممداً عبده ورسوله ،صلى هللا عليه وعلى آله وصحبه ،ومن اهتدى هبديـه ّ إىل يوم الدين ..وبعد : إن البح ـ يف أبــواب املعــامالت بصــفة عامــة مــن األعيّــة مبكــان؛ لعالقتهــا بواقــع النــاس يف تعاملهم فيما بيـنهم وال سـيّما يف هـذا الوقـت الـذي كلثـرت فيـه أنـواع التعامـ ،واسـتحدثت فيـه صـور متعددة لك نوع من أنواعه . واإلجــارات ابب مــن أبــواب التعامـ احلـ ّـي بــني النــاس ،لــه أنواعــه املختلفــة وصــوره املتعــددة، وأساليبه اجلديدة ،فالبح يف هذا الباب مما تشتد احلاجة إليه ،لتجلية أثكام صوره املتعددة . ولقد تكلم فقهاء اإلسالم عن هذا الباب مؤصلني ألثكامه ومبينني أنواعـه ،ومفـرعني عليهـا املس ــائ والص ــور م ــع بي ــان أثك ــام م ــا ذك ــروه اس ــتناداً إىل النص ــوص الش ــرعية والقواع ــد املرعي ــة، واألعراف املتبعة . وممــا كــان مــورداً لبحــلثهم وكتــابتهم :تصــرف كـ مــن املــؤجر واملســتأجر يف العــني املســتأجرة. فبيّنــوا مــا يصــح مــن هــذا التصــرف ومــاال يصــح ،ونــاع األمــر يف هــذا أن تصــرف املالــك الــوارد علــى العــني صــحيح وتصــرف املســتأجر الــوارد علــى املنفعــة صــحيح ،ألن ك ـالً منهمــا ميلــك مــا ورد عليــه تصــرفه مبقتضــى عقــد اإلجــارة ويــدا ضــمن هــذا املوضــوع مســألة ذكرهــا تقــي الــدين البعلــي وبرهــان الدين ابن القيم رمحهما هللا ااتياراً لشيخ اإلسالم ابن تيمية وهي : "أتجري املالك للعني املؤجرة ملن حي حمله يف استيفاء ما كان له على املستأجر األول" . وهــذا االاتيــار يف ظــاهره اــالف مــا قــرره الفقهــاء مــن أن اإلجــارة بيــع املنفعــة ،وأن اإلجــارة عقد الزم للعاقـدين يقتضـي متليـك املنفعـة للمسـتأجر ومتليـك األجـرة للمالـك .صيـ يقتصـر تصـرف ك منهما على ما ميلكه. هلــذا اســتوقفتين هــذه املســألة ،وجلعتــين أفكــر يف صلثهــا ،وص ـ مالــه عالقــة هبــا .فرأيــت أن اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 5 أكتب يف املسائ ذات الصلة ابملسألة مما يعني على التوص إىل الرأي السليم فيها مما سيتضـح عنـد ص ـ املســألة فك ــان أن جعلــت عنــوان البحـ ـ يشــم مســائ أا ــرى ذات صــلة وثيقــة :فأص ــبح العنوان : اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر وجعلته يف مخسة مباث رئيسة : األول :يف أتجري املستأجر للعني املؤجرة . اللثاين :يف أتجري املالك للعني املؤجرة . اللثال :يف إجارة األتخاص .وفيه مطلبان : األول :األجري اخلاص .اللثاين :األجري املشطرك الرابع :الضمان يف اإلجارة على اإلجارة . اخلامس :التطبيق املعاصر لإلجارة على اإلجارة . ومهدت للبح بتمهيد عن تصرفات املالك الناقلة للملكية يف العني املؤجرة. واتمت البح خبامتة بينت فيها نتيجة البح . واسأل هللا أن يعلمنا ما ينفعنا وأن ينفعنا مبا علمنا ،إنه مسيع جميب . اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 6 المنهج المتبع في البحث : سلكت يف إعداد هذا البح املـنهج املتبـع يف إعـداد البحـوع العلميـة ومـن أهـم معـامل هـذا املنهج : -1التوثيق من املصادر واملراجع األصيلة موثقاً ك مذهب من مراجع ذلك املذهب . -2ذكر أرقام اآلايت وعزوها إىل مواضعها من السور . -3ختريج األثادي وبيان درجة ما ليس يف الصحيحني أو أثدعا معتمداً علـى مـا كتبـه املتخصصون يف احلدي . -4ما كان موضع اتفاق بينته ووثقت هذا االتفاق وبينت ما يدل عليه . -5يف املسائ اخلالفية اتبعت اآليت: أ – حترير حم النـزاع إذا لزم األمر. ب – ذكر األقوال ونسبتها إىل مذاهبها مع توثيقها. ج – االستدالل لآلراء وبيان وجه الداللة إذا افي. د – ذكر املناقشات الواردة على األدلة والطرجيح ووجهه. اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر التمهيد تصرفات المالك الناقلة للملكية في ّ في العين المؤجرة وفيه المسائل اآلتية : األولى :بيعها . الثانية :هبتها . الثالثة وقفها . الرابعة :الوصية بها . الخامسة :انتفاع المالك بالعين المؤجرة . 7 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 8 المسألة األولى بيع العين المؤجرة وفيها فرعان : الفرع األول :بيع العين المؤجرة على المستأجر : اتفق الفقهاء يف املذاهب األربعة على صحة بيع العني املؤجرة على مستأجرها 1ملا يلي : – 1أن اإلجــارة عقــد علــى املنــافع ,والبيــع عقــد علــى األعيــان ،فــال متنــع اإلجــارة صــحة البيع ،كما لو زوج أمته مث ابعها . 2 - 2وألن العني املبيعة يف يد املشطري وال ثائ دون تسليمها لـه .فهـو كمـا لو ابع املغصوب من غاصبه .3 -1أن املســتأجر قــد ملــك املنفعــة بعقــد اإلجــارة مث ملــك العــني بعقــد البيــع فيصــح كمــن ملك اللثمرة بعقد مث ملك الشجر بعقد آار .4 مث ااتلفوا يف أثر هذا البيع على اإلجارة على قولني: القول األول : أن اإلجارة تنفسخ فيما بقي من امل ّدة . وإليه ذهب احلنفية ( ، )5واملالكية ( ، )6وهو وجه عند احلنابلة (. )7 مستدلني بقياس املسألة علـى اجتمـاع النكـاح وملـك اليمـني فكمـا أنـه ينفسـخ النكـاح مبلـك - 1ينظر :بدائع الصنائع 207 / 4وفتح القدير 185/ 5والفتاوى اهلندية 464 /5واملعونة على مذهب عامل املدينة 1106 / 2والكايف للقرطيب 478 / 2والتفريع 188/ 2والشرح الصغري مع بلغة السالك / 2 271واحلاوي الكبري 403 / 7والوجيز 239/ 1واملهذب 407 / 1وروضة الطالبني 253 / 5ومغين وكشاف القناع احملتاج 360/ 2والفروع 442/ 4واإلنصاف 69 / 6واملبدع 107/ 5 31 / 4والروض املربع31/ 5 - 2نظر :املغين 48 / 8و كشاف اإلقناع . 31 / 4 - 3ينظر :مغين احملتاج 360 / 2وهناية احملتاج . 324 / 5 - 4ينظر :املغين 49 / 8واملبدع 108 / 5 ( )5ينظر :الفتاوى اهلندية . 464/5 ( )6انظر :الكايف للقرطيب ،748/2ومواهب اجلليل . 407/5 ( )7ينظر :اإلنصاف . 96/6 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 9 اليمني فكذلك هنا . 1 القول اللثاين : أن اإلجــارة ال تنفســخ بـ هــي صاهلــا ثــهت انتهــاء مـ ّدهتا .وتكــون األجــرة ابقيـةً علــى املشــطري فتضاف إىل اللثمن وهذا القول هو األصح عند الشافعية ( ، )2واملذهب املعتمد عند احلنابلة(.)3 مســتدلني قأن عقــد اإلجــارة عقــد الزم مســتق بنفســه وارد علــى املنفعــة يقتضــي متــام أثــره وبلوغ منتهاه ،والبيع كـذلك عقـد مسـتق وارد علـى الرقبـة ,فـال يتنافيـان كملـك اللثمـرة مث األصـ 4.وهــذا هــو األرجــح؛ الاــتالف مــورد العقــدين . .وإذا اتفــق الطرفــان علــى أن الــلثمن يشــم بقيــة األجرة فهما على ما اتفقا عليه .وتكون األجرة الباقية جزءا من اللثمن . الفرع الثاني :بيعها لغير المستأجر : وقد ااتلف الفقهاء فيه على ثالثة أقوال : القول األول : أنــه يصــح بيــع العــني املــؤجرة لغــري املســتأجر وال تنفســخ بــه اإلجــارة وللمشــطري اخليــار إن مل يعلم ابإلجارة . وإليه ذهب املالكية ( ، )5وأكلثر الشافعية ( ، )6وهو املذهب عند احلنابلة (. )7 مستدلني قأن البيع وارد على العني واملؤجر مالك هلـا وثبـوت العقـد علـى املنفعـة ال مينـع بيـع الرقبة قياساً على األمة املزوجة ،كما جيوز بيعها مع استحقاق منفعة بضعها للزوج فكذلك هنا (. )8 وألن ــه ل ــيس يف بيعه ــا إبط ــال ث ــق املس ــتأجر ألن املش ــطري إ ــا يتس ــلمها بع ــد انقض ــاء م ــدة -1ينظر :الفتاوى اهلندية 464 / 5ومواهب اجلليل 407 / 5واملبدع . 107 / ( )2ينظر :الوجيز ،239/1واملهذب ،417/1وروضة الطالبني ،253/5واألشباه والنظائر للسيوطي ص151 . ( )3اإلنصاف ،69/6واملبدع ،108/5والقواعد البن رجب ص. 44 - 4ينظر املبدع 108 / 5وكشاف القناع . 31 / 4 ( )5ينظررر :املدونررة ،466/4والتفريررع البررن ج ر ب ،188/2والكررايف للقرررطيب ،748/2واملعونررة ،1106/2 ومواهب اجلليل . 408/5 ( )6ينظر :احلاوي الكبري ،403/7والوجيز ،239/1وروضة الطالبني ،255/5وشرح روض الطالب 435/2 . ( )7ينظر :اهلداية أليب اخلطاب ،181/1واإلنصاف ،69/6واملقنع ،215/2وإع م املوقعني . 359/1 ( )8ينظر :املعونة ،1106/2ومغين احملتاج . 360/2 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 10 اإلجارة وك تصرف ال مينع ثق املستأجر ال ممينع (. )1 القول اللثاين : أنه ال يصح بيع العني املؤجرة لغري املستأجر مطلقاً . وإليه ذهب احلنفية يف قول عندهم( . )2ووجه عند الشافعية وعند احلنابلة (. )3 مستدلني قأن يد املستأجر مانعة من تسليم العني املؤجرة . القول اللثال : أن البيع جائز غري الزم ،ويتوقف اللزوم على إذن املستأجر . وهو املذهب عند احلنفية (. )4 ولعلهــم راعــوا اجلــانبني كمــا قــال الكاســاين" :ولنــا :أن البــائع غــري قــادر علــى تســليمه لتعلــق ثق املستأجر به ،وثق اإلنسان جيب صيانته عن اإلبطال ما أمكن ،وأمكن هاهنا ابلتوقـف يف ثقـه، فقلنا :ابجلواز يف ثق املشطري ،وابلتوقف يف ثق املستأجر صيانة للحقني ،ومراعاة للجانبني"(. )5 واألرجح – فيما يظهر – هو القـول األول ،الاـتالف مـورد العقـدين ،وصـيانة للعقـدين مـن اإلبطال أو التوقف ،وألن املالك اللثاين حي حم املالك األول يف التعام مع املستأجر . () 1 () 2 () 3 () 4 () 5 ينظر :املعونة . 1106/2 ينظر :حتفة الفقهاء ،49/2وبدائع الصنائع . 207/4 ينظر :الوجيز ،240 ،239/1ومغين احملتاج ،360/2واإلنصاف . 68/6 ينظر :بدائع الصنائع ،207/4وحتفة الفقهاء ،47/2وخمتصر الطحاوي ص. 131 ،130 بدائع الصنائع . 408/4 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 11 المسألة الثانية هبة العين المؤجرة وقــد اتفــق فقهــاء املــذاهب األربعــة علــى أن ثكــم هبــة العــني املــؤجرة ثكــم بيعهــا ،ــامع أن كالً منهما انق مللكية العني املؤجرة (. )1 ( )1ينظر :حتفة الفقهاء ،164/3والقوانني الفقهية ص ،241وأسهل املدارك ،90-88/3واملهذب ،446/1 وروض ررة الط ررالبني ،255/5وهناي ررة احملت رراج ،328/5واإلنص رراف ،39/6والقواع ررد ص ،45وش رررح املنته ررى . 376/2 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 12 المسألة الثالثة وقف العين المستأجرة ويف هذه املسألة ال االف أيضاً بني فقهاء املذاهب األربعة يف جواز وقف العني املؤجرة . 1 ألن الوقف متوجه إىل العـني ،ثيـ يـرد علـى مـا ميلكـه املـؤجر مـن العـني املـؤجرة وهـو ذات الرقبة . واإلجارة واردة على املنفعة ،م ّدة معينة وذلك ال مينع من الوقف .2 1ينظر اهلداية 15 / 3والبناية 157 / 6وحاشية الدسوقي 77 / 4وأسهل املدارك 101/ 2واملهذب 441/ 1 واإلقناع للشربيين 81/ 2والقواعد ص 45وشرح املنتهى 2376 - 2ينظر :معونة أويل النهى . 124 / 5 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 13 المسألة الرابعة الوصية بالعين المؤجرة وقد اتفق الفقهاء أيضاً على جواز الوصية ابلعني املؤجرة ولو كانت يف يد املستأجر . وعلى املوصى له االنتظار ثهت تنتهي م ّدة اإلجارة كما ينتظر موت املوصي(.)1 ـاء علــى مــا ســبق يف هــذه املســائ :يتضــح أن تصـ ّـرفات املالــك الناقلــة للملكيــة يف العــني وبنـ ً املؤجرة صحيحة انفذة ألهنا متجهة إىل العني . وأهنا ال تنايف اإلجارة؛ ألن اإلجارة متجهة إىل املنفعة . مث إن املال ــك اللث ــاين للع ــني امل ــؤجرة حيـ ـ حمـ ـ املال ــك األول وين ــزل منزلت ــه ،يف التعامـ ـ م ــع املستأجر . ( )1ينظ ررر :حتف ررة الفقه رراء ،207/3وامله ررذب ،452/1وروض ررة الط ررالبني ،255/5وهناي ررة احملت رراج ،328/5 واإلنصاف ،39/6وشرح املنتهى . 376/2 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 14 المسألة الخامسة انتفاع المالك بالعين المؤجرة واملقصــود :أن يــؤجره الــدار ســنة ،مث يســكن فيهــا بعــد تســليمها للمســتأجر وثينئــذ فيعت ـ منتفعاً مبا ال يستحق االنتفاع به ألن منفعة الدار ملك للمستأجر مبقتضـى عقـد اإلجـارة ،وال تنفسـخ اإلجارة بذلك ،وعلى املستأجر نيع األجرة للمالك ،ألن يد املستأجر مل تزل عن العني . ولـه علــى املالـك أجــرة امللثـ مقابـ ســكناه يف الـدار ألنــه انتفـع يف الــدار بغـري إذن مــن ميلــك منفعتها وهو املستأجر ،فأتبه تصرف البائع للمبيع بعد قبض املشطري . وإن كـان ذلـك قبـ تسـليمها للمســتأجر فـ ن انقضـت مـ ّدة اإلجـارة قبـ التسـليم انفســخت اإلجـارة؛ ألن العاقــد أتلــف املعقــود عليــه قبـ تســليمه ،وإن ســلمها يف أثنــاء املـ ّدة انفســخت اإلجــارة فيما مضى ومتت أجرة امل ّدة الباقية (. )1 ( )1ينظر :املغين ،26 ،25/8وكشاف القناع . 25 ،24/4 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 15 المبحث األول تأجير المستأجر للعين المؤجرة تصرفات املستأجر الناقلة للملكية ال تصح منه مطلقاً؛ ألهنـا واردة علـى العـني املسـتأجرة ال على منفعتها ،وهو إ ا ميلك املنفعة فقط . وأم ــا التص ـ ّـرفات ال ــواردة عل ــى املنفع ــة أثن ــاء مـ ـ ّدة اإلج ــارة ،فتش ــم االنتف ــاع هب ــا وإعارهت ــا ّ وأتجريها . أما االنتفاع هبا ،فهو مقصود اإلجارة ،ألن املقصود ابإلجارة االنتفاع مبنفعة العني املسـتأجرة . وقد ذكر الفقهاء أن املستأجر له االنتفاع بنفسه وبنائبه ،بضوابط وقيود ذكروها ،لـيس هـذا موضع صلثها . وأما أتجريها فيشم أتجريها على مالكها وعلى غريه .وبيان ذلك يف املطلبني اآلتيني : املطلب األول :أتجريها من مالكها . املطلب اللثاين :أتجريها من غريه . اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 16 المطلب األول تأجيرها من مالكها ،وهو المؤجر ال الو األمر يف هذه املسألة من ثالتني : احلالة األوىل :أن يؤجرها له قب قبضها . وقد ااتلف الفقهاء يف ثكم إجارة العني من مالكها قب قبضها على قولني : القول األول : أن ذلك ال يصح . وهو الصحيح يف مذهب احلنفية ( ، )1ووجه عند الشافعية ( ، )2وعند احلنابلة(. )3 واستدلوا مبا يلي : – 1أن املنافع مملوكة بعقد معاوضة فاعت يف جواز العقد عليها القبض كاألعيان(. )4 ونوقش :قأن ذلك معت فيمـا إذا كانـت اإلجـارة علـى غـري املالـك ،ألنـه قـد يتعـذر تقبيض العني وهذا غري معت هنا؛ ألن العني املستأجرة يف يد مالكها(. )5 – 2أن إجارهتا من مالكها يلزم منه متليك املالك وهو غري جائز (. )6 ونــوقش :قأن التمليــك الــوارد يف عق ـد اإلجــارة لــيس ملــا ميلكــه املالــك وهــو العــني، القول اللثاين : وإ ا للمنفعة اليت ميلكها املستأجر بعقد اإلجارة . أن إجارة العني قب قبضها من مالكها تصح . وإليه ذهب املالكية ( ، )7وهو وجه عند الشافعية ( ، )8واحلنابلة هو املذهب عندهم(. )9 () 1 () 2 () 3 () 4 () 5 () 6 () 7 ينظر :البحر الرائق ،304/7ورد احملتار على الدر املختار . 107 ،33/9 ينظر :روضة الطالبني . 256/5 ينظر :املغين ،55/8والفروع . 445/4 ينظر :املغين ،55/8والكايف البن قدامة . 325/2 ينظر :املغين . 55/8 ينظر :رد احملتار على الدر املختار . 107/9 ينظر :الشرح الكبري للدردير ،9/4ومنح اجلليل ،458/7ومواهب اجلليل . 406/5 ( )8ينظر :حلية العلماء ،402/5واملهذب . 403/1 ( )9ينظر :املغين ،55/8واإلنصاف . 35/6 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 17 واتطر املالكية واحلنابلة أال يكون ذلك ثيلة ألمر حمـرم ممـا حيـرم يف بيـوع اآلجـال ،كمـا إذا استأجرها بعشرة مؤجلة ،وأجرها منه بلثمانية نقداً .أو عكس ذلك(. )1 واستدلوا : – 1أن املعقــود عليــه يف اإلجــارة هــو املنفعــة ،واملنفعــة ال تصــري مقبوضــة بقــبض العــني ،فــال يؤثر فيها قبض العني (. )2 – 2أن القبض ال يتعذر عليه ابعتبار العني يف يده (. )3 ولعـ الـ ّـراجح – وهللا أعلــم -هــو القــول اللثــاين ،مــع مراعــاة مــا قيــده بــه املالكيــة واحلنابلــة، جتنبـاً لــراب النســيئة ،وممــا يؤيــده أن املنفعــة متلــك ابلعقــد ،وهلــذا لــو مضــت املـ ّدة واملســتأجر مل يســتوف املنفعة ف هنا جتب عليه األجرة . احلالة اللثانية :أن يؤجرها من مالكها بعد قبضها . وقد ااتلف الفقهاء يف ثكمها أيضاً على قولني : القول األول : أهنا تصح إجارة العني من مالكها بعد قبضها . وإليــه ذهــب املالكيــة ( ، )4والشــافعية ( ، )5يف وجــه هــو الصــحيح عنــدهم ،واحلنابلــة ()6 يف املذهب املعتمد وقَـي مد املالكية واحلنابلة معتـ هنـا أيضـاً :أال يطرتـب علـى أتجـري العـني مـن املالـك أمـر حمرم مينع يف بيوع اآلجال (. )7 واستدلوا ابلقياس على عقد البيع ،قالوا :فكمـا جيـوز بيـع املبيـع بعـد قبضـه مـن ابئعـه وغـريه فكــذلك جتــوز إجــارة املســتأجر بعــد قبضــه مــن مــؤجره وغــريه .ــامع أن كـالً مــن املشــطري واملســتأجر مالكاً ملا تصرف فيه (. )8 () 1 () 2 () 3 () 4 () 5 () 6 () 7 () 8 ينظر مواهب اجلليل ،406/5ومنح اجلليل ،458/5واإلنصاف ،35/6وشرح املنتهى.361/2 ينظر :املهذب . 403/1 ينظر :املغين . 55/8 ينظر :مواهب اجلليل ،406/5وشرح الزرقاين على خليل ،10/7ومنح اجلليل . 458/5 ينظر :املهذب . 403/1 ينظر :املغين ،55/8واإلنصاف . 35/6 ينظر :اخلرشري ،9/7ومواهرب اجلليرل ،406/5ومرنح اجلليرل ،458/5واإلنصراف ،35/6وشررح املنتهرى . 361/2 ينظر :املهذب ،403/1واملغين . 55/8 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 18 وقأن ك عقد جاز من غري العاقـد جـاز مـع العاقـد قياسـاً علـى البيـع ،فكمـا جيـوز بيـع املبيـع بعد قبضه من البائع فكذلك جيوز للمستأجر أتجري ما استأجره على املؤجر بعد قبضه(. )1 القول اللثاين : أنه ال يصح أتجري العني من مالكها بعد قبضها . وإليه ذهب احلنفية ( ، )2والشافعية يف وجه عندهم (. )3 واســتدلوا :قأن إجارهتــا منــه يــؤدي إىل تنــاقض األثكــام ألن التســليم مســتحق علــى املــؤجر ف ذا استأجرها صار مستحقاً له فيصري مستحقاً ملا هو مستحق عليه ،وذلك تناقض . والراجح – وهللا أعلم – هو القول األول لقوة دليله . ّ وال تنــاقض يف األثكــام هنــا يف واقــع األمــر ،ألن التســليمني تلفــان واالســتحقاق يف ك ـ منهما له جماله . ثيـ كــان التســليم مســتحقاً علــى املــؤجر يف العقــد األول ،ويف العقــد اللثــاين أصــبح التســليم مستحقاً على املستأجر ألنه أصبح مؤجراً ملا ميلكه . والنتيجة من ص هذه املسألة : أن املسـتأجر ميلـك املنفعـة مبجـرد لـزوم عقـد اإلجـارة ،فلـه التصـرف فيهـا ،وبنـاء عليـه فلــيس للمالك التصرف فيها ألهنا مملوكة لغريه والتصرف فيها ملَ َكه غريه بعقد اإلجارة . ( )1ينظر :روضة الطالبني ،253/5وشرح املنتهى . 361/2 ( )2ينظر :البحر الرائق ،304/7وحاشية ابن عابدين . 107/9 ( )3ينظر :احلاوي ،408/7وروضة الطالبني . 253/5 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 19 المطلب الثاني تأجير المستأجر للعين من غير مالكها ال الو عقد اإلجارة إما أن يكون مقيدا بشـر عـدم أتجـري املسـتأجر للعـني املـؤجرة ,او يكون مطلقا مـن هـذا القيـد ,وال الـو إمـا أن يؤجرهـا مبلثـ مـا اسـتأجرها بـه أوال .وبيـان احلكـم يف ذلك يف املسائ اآلتية : املسألة األوىل :أتجري املستأجر للعني املؤجرة مع اإلطالق . وهلا ثالتان : احلالة األوىل :أتجريها قب قبضها . احلالة اللثانية :أتجريها بعد قبضها . احلالة األوىل :إجارهتا قب قبضها من غري املؤجر . ااتلــف الفقهــاء – رمحهــم هللا – يف ثكــم أتجــري العــني املســتأجرة مــن قب ـ املســتأجر مــن تخص آار على ثالثة أقوال : القول األول : أنه جيوز إجارهتا قب قبضها . وإليه ذهب املالكية ( ، )1وهو وجه عند الشافعية (، )2و عنداحلنابلة هو املذهب ()3 واستدلوا قأنه ال يقف التصرف على القبض ،ألنه ال ينتق به الضمان (. )4 القول اللثاين : قبضه . أنه إن كان املسـتأجر منقـوالً مل جيـز أتجـريه قبـ قبضـه وإن كـان غـري منقـول جـاز أتجـريه قبـ وإليه ذهب اإلمام أبو ثنيفة وأبو يوسف رمحهما هللا (. )5 () 1 ()2 () 3 () 4 () 5 ينظر :التفريع البن ج ب . 185/2 ينظر :املهذب . 403/1 ينظررر :املغررين ،55/8والك ررايف البررن قدامررة ،325/2واإلنص رراف ،35/6وشرررح املنتهررى ،361/2وغاي ررة املنتهى . 196/2 ينظر :املهذب ،403/1واملغين 55/8وكشاف القناع . 566 /3 ينظر :الفتاوى اهلندية ،425/4وحاشية ابن عابدين . 107/9 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 20 واستدلوا ابلقياس على البيـع ،فمـا جـاز يف البيـع جـاز يف اإلجـارة ومـاال فـال ،ألن كـالً منهمـا عوض مملك يف عقد معاوضة (. )1 وينــاقش :بعــدم التســليم هبــذا اإلطــالق ،ألن اإلجــارة يف ثكــم املقبــوض ألن املنفعــة متلــك ابلعقد خبالف املبيع . القول اللثال : أنه ال يصح إجارة العني املستأجرة من قب املستأجر قب قبضها مطلقاً . وهو وجه عند الشافعية هو املذهب ( ، )2ووجه كذلك عند احلنابلة (. )3 وقال به حممد بن احلسن من احلنفية (. )4 واس ــتدلوا :ابلقي ــاس عل ــى البي ــع فكم ــا أن الع ــني املشـ ـطراة ال يتص ــرف فيه ــا قبـ ـ الق ــبض، فكذلك العني املستأجرة . ون ــوقش :قأن ق ــبض الع ــني امل ــؤجرة ال ينتقـ ـ ب ــه الض ــمان إىل املس ــتأجر فل ــم يق ــف ج ــواز التصرف فيها على القبض . 5 الطرجيح : والراجح – وهللا أعلم – القول األول لقوة تعليله . ّ ( )1ينظر :املرجعان السابقان . ( )2ينظر :املهذب ،403/1وحلية العلماء . 401/5 ( )3ينظر :اإلنصاف . 35/6 ( )4ينظر :الفتاوى اهلندية ،425/4وحاشية ابن عابدين . 107/9 -5ينظر :معونة أويل النهى . 58 / 5 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 21 احلالة اللثانية :إجارهتا بعد قبضها . ويف هــذه احلالــة ذهــب عامــة الفقهــاء إىل جــواز إجارهتــا بشــر أن يؤجرهــا ملــن هــو ملثلــه يف االنتفاع أو أق منه ضرراً . ف لي ــه ذه ــب احلنفي ــة ( ، )1واملالكي ــة ( ، )2والش ــافعية ( ، )3واحلنابل ــة يف الرواي ــة املعتم ــدة يف املذهب (. )4 واس ــتدلوا :قأن ق ــبض الع ــني يق ــوم مق ــام املن ــافع ب ــدلي أن ــه جي ــوز التص ــرف فيه ــا ابس ــتيفاء منافعها ،فجاز العقد عليها كبيع اللثمرة على الشجرة ( . )5وقياساً على البيـع وثيـ جـاز بيـع املبيـع بعد قبضه فكذلك إجارة العقار املستأجر (. )6 ويف املسألة قول آار :أنه ال جيوز للمستأجر أتجري العني املستأجرة بعد قبضها . وهو رواية عن اإلمام أمحد (. )7 ودليلهــا :أن النـ هنــى عــن ربــح مــامل يضــمن ،واملنــافع مل تــدا يف ضــمانه .ف ـ ذا آجرهــا فقد ربح فيما مل يضمن (. )8 وقياساً على بيع املكي واملوزون قب القبض امع أن كالً منهما مل يدا يف ضمانه (. )9 ونوقش :قأنه قياس فاسد؛ ألن قبض العني يقوم مقام قبض املنافع (. )10 فالراجح – وهللا أعلم – هو القول األول ،مع اعتبار القيد الذي ذكروه. وعليه ّ ألن املستأجر قد ملك املنفعة بعقد اإلجارة ،فله التصرف فيها مبقتضى ذلك . () 1 () 2 () 3 () 4 () 5 () 6 () 7 () 8 () 9 ()10 ينظر :خمتصر الطحاوي ص ،129والدر املختار ،107/9والفتاوى اهلندية ،425/4وحاشرية ابرن عابردين . 107/9 ينظر :املدونة ،515/4والتفريع ،185/2والكايف ،748/2ومواهب اجلليل ،406/5وشرح الزرقاين على خليل ،10/7ومنح اجلليل . 458/5 ينظر :املهذب ،403/1وحلية العلماء ،402/5وروضة الطالبني ،256/5وحتفة احملتاج . 200/6 ينظر :املغين ،54/8واإلنصاف ،35/6وكشاف القناع ،15/4وغاية املنتهى . 196/2 ينظر :املغين . 54/1 ينظر :املهذب ،403/1والكايف البن قدامة . 325/2 ينظر :الروايتني والوجهني ،430/1واملغين ،54/8والفروع . 445/4 ينظر :املغين . 54/8 ينظر :املرجع السابق . ينظر :املرجع السابق . اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 22 وملا يطرتب علـى ذلـك مـن نفـي الضـرر عنـه ،ألنـه قـد يسـتأجر العقـار مـدة طويلـة وال يـتمكن مــن اســتيفاء املنفعــة؛ لســفر وعــوه ،والعقــد الزم ،وهــو مطالــب قأجرتــه للزومــه ،فكــان أتجــريه مراعــاة جلانبه ،كما روعي جانب املؤجر بلزوم عقد اإلجارة . اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 23 املسألة اللثانية :أتجري املستأجر للعني املؤجرة مع اتطرا منعه من ذلك ااتلف الفقهاء يف هذه املسألة على ثالثة أقوال : القول األول :أن اإلجارة فاسدة والشر ابط .وهوقول عند احلنفية 1 ووجه عند الشافعية 2 واستدلوا قأن املالك تر يف اإلجارة ترطا ينايف موجبها ،ألن موجبها ان ميلك املستأجر 3 املنفعة ,وابلتايل حيق له التصرف فيها . ويناقش قأن فساد الشر يبط الشر فقط وال يتعداه إىل العقد ألنه ميكن تصحيح العقد وإبطال الشر . القول اللثاين :أن الشر صحيح واإلجارة جائزة ,وهو قول عند الشافعية 4واحلنابلة , 5وهو املعمول به اآلن يف نظام العقار ,وعليه بعض الفتاوى العاصرة 6 واستدلوا قأن املستأجر إ ا ميلك املنافع من جهة املؤجر ,فال ميلك ما مل يرض به . 7وألن املالك قد يكون له غرض صحيح يف ختصيصه . 8 ويناقش قأن هذا الشر ينايف ما يقتضيه العقد من أن املستأجر ميلك املنفعة فيحق له التصرف فيها . القول اللثال :أن عقد اإلجارة صحيح والشر ابط ال يلزم الوفاء به . - 1ينظر البحر الرائق . 17 / 8 - 2ينظر :املهذب 534 / 1 - 3ينظر :املصدر السابق - 4الصدر السابق - 5ينظر ك املبدع . 92 / 5 - 6ينظر املعايري الشرعية الصادر عن هيئة احملاسبة واملراجعة للمؤسسات املالية اإلس مية ص 145والدليل الشرعي لإلجارة ص 171 ، 27وفتوى ندوة الربكة الفقهية رقم . 4 /2 - 7ينظر املهذب 534 / 1 - 8ينظر املبدع 93 / 5 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 24 وإليه ذهب اجلمهور ؛ فهو املعتمد عند احلنفية، 1واملالكية 2والشافعية 3واحلنابلة . 4وعليه الفتوى الصادرة عن الندوة الفقهية اللثاللثة لبيت التموي الكوييت . 5 واستدلوا ابآليت : – 1أن هذا الشر ينايف مقتضى العقد ؛ إذ مقتضاه ملك املنفعة ،ومن ملك تيئا استوفاه بنفسه وبنائبه . 6 _ 2القياس على البيع ؛ فكما أنه إذا ابعه عينا واتطر عليه أن ال يبيعها أن الشر ابط فكذلك إذا أجره عينا واتطر عليه أن اليؤجرها ,امع أن كال منهما ميلك مورد العقد ,املشطري ميلك العني ,واملستأجرميلك املنفعة .7 والراجح ـ وهللا أعلم ـ هو القول اللثال ملا أييت : أ ـ قوة أدلته ب ـ ماورد على ما استدل به أصحاب القولني اآلارين من مناقشة . ج ـ أن ثق مالك العني مراعى بشر يضمن له سالمة العني ,وهو أن ال يطرتب على التأجري ضرر ابلعني ,وأن يؤجرها على من هو ملثله يف االنتفاع أو دونه ,الملن هو أكلثر منه ضررا ‘ابلعني . ومع هذا ف ذا رأى ويل األمر األاذ قأثد القولني اآلارين ملصلحة رآها فله ذلك . املسألة اللثاللثة :أتجري العني املستأجرة قأكلثر من أجرهتا : هذه املسألة حم االف بني الفقهاء على ثالثة أقوال : - 1البحر الرائق 17 / 8ورد احملتار على الدر املختار . 28 / 6 - 2ينظر :عقد اجلواهر الثمينة . 853 / 2 - 3ينظر املهذب 534 / 1ومغين احملتاج 350 / 2 - 4ينظر املدع 922 / 5وكشاف القناع 15 / 4ومعونة أويل النهى . 89 / 5 - 5ينظر :الدليل الشرعي لإلجارة ص. 174 - 6ينظر :املبدع 92 /5وكشاف القناع . 15 / 4 -7ينظر :مغين احملتاج . 350 / 2 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 25 القول األول :أنه جيوز للمستأجر أن يؤجر العني املؤجرة مبلث ما استأجرها به ,وقأق ,وقأكلثر إال أن الزايدة التطيب له فيتصدق هبا إال إذا كان زاد يف العني فحينئذ تطيب له الزايدة .وهذا هو مذهب احلنفية 1ورواية عن اإلمام أمحد . 2 واستدلوا متا أييت : – 1أن املنافع مل تدا يف ضمان املستأجر بدلي أن الدر املستأ جرة لو اهندمت مل يلزمه األجر ، ف ذا أجرها قأكلثر مما استأجرها به فقد ربح فيما ليس من ضمانه . 3 ونوقش بعدم التسليم ؛ ب قد دالت يف ضمانه ألنه لومل يستوفها كا نت من ضمانه .4 – 2القياس على بيع الطعام قب قبضه ن فكما أنه الجيوز فكذلك هنا ؛ امع أن كال منهما غري داا يف ضمانه . 5 ونوقش قأن القياس مع الفارق ألن بيع الطعام قب قبضه ممنوع ربح فيه أومل يربح. 6 واستدلوا جلواز الزايدة إذا عم فيها عمال أن الزايدة تكون يف مقاب ذلك العم . 7 ونوقش ابن ذلك منقوض مبا إذا كنس الدار ف ن ذلك يزيد أجرهتا ن وال جييزون الزايدة يف مقاب الكنس . 8 القول اللثاين :أنه إن أذن له املالك يف الزايدة جاز وإال مل جيز .وهو رواية عن اإلمام أمحد .ومل يذكروا له دليال ,ولعلهم بنوا ذلك على أن للمؤجر أن يشطر على املستأجر عدم أتجري العني املؤجرة فمن ابب أوىل الزايدة يف األجرة .ويناقش مبا سبق من أن ذلك حم االف ،واجلمهور على االفه . - 1ينظر املبسوط 130 / 15والفتاوى اهلندية 425 / 4 - 2ينظر :املغين 56 / 8واملقنع مع شرحه املبدع . 81 / 5 - 3ينظر املرجعان السابقان . - 4ينظر املغين 56 / 8 - 5املصدر السابق - 6املصدر السابق - 7املغين . 56 / 8 - 8ينظر الفتاوى اهلندية 425 / 4واملغين . 56 / 8 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر القول اللثال 26 :أنه جيوز للمستأجر أن يؤجرها مبلث أجرهتا وقأق وقأكلثر . وإليه ذهب اجلمهور ؛ فعليه املالكية 1،والشافعية , 2 والرواية املعتمدة عند احلنابلة. 3 واستدلوا ابلقياس على البيع ،فكما جيوز للمشطري أن يبيع العني مبلث اللثمن وقأق وقأكلثر فكذلك املستأجر امع أن كال منهما ميلك ما أوقع عليه العقد . 4 والراجح ـ وهللا أعلم ـ هو القول اللثال ملا أييت : – 1قوة تعليله – 2ما ورد على ما استدل به أصحاب القولني اآلارين من مناقشة – 3أنه جيوز له أن يستويف املنفعة بنفسه وبغريه مبقاب وبغري مقاب ؛ ألنه ميلك املنفعة ,فيحق له أن يؤجرها مبا تاء .وهللا أعلم . المبحث الثاني تأجير المالك للعين المستأجرة - 1ينظر عقد اجلواهر الثمينة , 853 / 2والتفريع . 185 / 2 - 2ينظر :املهذب 410 / 1وروضة الطالبني 256 / 5 - 3ينظر املغين , 56 / 8واإلنصاف . 34 / 6 - 4ينظر :املهذب , 410 / 1واملغين . 56 / 8 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 27 أتجــري املالــك للعــني املســتأجرة أثنــاء مــدة اإلجــارة إمــا أن يكــون واردا علــى املــدة الــيت ورد عليها العقد األول أو على مدة بعدها ،وإذا كان بعدها فال الـو إمـا أن يكـون للمسـتأجر األول أو لغريه . وبيان ذلك يف املطلبني اآلتيني : المطلب األول :تأجيرها غير المستأجر أثناء مدة اإلجارة لمدّة تليي مدّة اإلجارة األولى . المطليب الثيياني :تأجيرهييا أثنيياء ميدّة اإلجييارة غييير المسييتأجر نفي المدّة أو جزءا ً منها . اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 28 المطلب األول تأجير المالك للعين المستأجرة أثناء مدّة اإلجارة على مدّة تلي مدّة اإلجارة األولى إن كانت اإلجارة على املستأجر األول فال االف يف صحتها (. )1 – 1ألن املــدتني متصــلتان كامل ـ ّدة الواثــدة ،فصــار القــبض معج ـالً كمــا لــو نــع بينهمــا يف عقد واثد . – 2وألن املســتأجر واثــد فــال تنــازع علــى مــورد العقــد ،ألن اليــد واثــدة ولــيس لغــريه يــد حتول بينه وبني ما استأجره (. )2 وإن كانت على غري املستأجر األول ،فخالف على قولني : القول األول : أن اإلجــارة صــحيحة بشــر القــدرة علــى التســليم وقــت وجــوب العقــد .وإليــه ذهــب نهــور الفقهاء . فهو مذهب احلنفية ( ، )3واملالكية ( ، )4واحلنابلة ( ، )5وبعض الشافعية (. )6 واستدلوا مبا يلي : – 1أن امل ّدة اليت وقـع العقـد علـى إجارهتـا جيـوز العقـد عليهـا مـع غريهـا فجـاز العقـد عليهـا مفردة كاليت تلي العقد إذ ال فرق بني كوهنا مضمومة مع غريها أو منفصلة (. )7 – 2أن االتفــاق علــى إضــافة العقــد ملـ ّدة مســتقبلة ال اــالف مقتضــى عقــد اإلجــارة ،بـ هــو مقرر له ألن املنافع يف عقد اإلجارة حتدع تيئاً فشيئا(. )8 ()1 () 2 () 3 () 4 () 5 () 6 ينظررر :حتفررة لفقهرراء ،348/1وبرردائع الصررنائع ،203/4والشرررح الكبررري للرردردير ،10/4ومواهررب اجلليررل ،407/5ومررنح اجلليررل ،461/7واحلرراوي الكبررري ،408/7واملهررذب ،396/1ومغررين احملترراج ،338/2 وأسىن املطالب شرح روض الطالب ،408/2والفروع ،439/4واإلنصاف ،41/6وكشاف القناع 6/4 ينظر :احلاوي الكبري ،409/7وأسىن املطالب . 408/2 ينظر :حتفة الفقهاء ،348/1وبدائع الصنائع ،203/4والفتاوى اهلندية ،415/5والدر املختار . 6/6 ينظر :الشرح الكبري للدردير ،11 ،10/4والشرح الصغري له هبامش بلغة السالك ،271/2ومواهب اجلليل ،407/5والتاج واإلكليل هبامشه ومنح اجلليل . 461/7 ينظر :الفروع ،439/4واإلنصاف ،41/6واملبدع ،85/5وكشاف القنراع ،6/4وشررح املنتهرى 364/2 . ينظر :مغين احملتاج ،338/2وتكملة اجملموعة الثانية . 38/15 ( )7ينظر :الشرح الكبري ،32/3وكشاف القناع ،6/4وشرح املنتهى . 364/2 ( )8ينظر :بدائع الصنائع . 203/4 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 29 – 3القي ــاس عل ــى الط ــالق والعت ــق فكم ــا أن ــه جي ــوز إض ــافتهما إىل زم ــن مس ــتقب فك ــذلك اإلجارة (. )1 القول اللثاين : أن إجارة األعيان على م ّدة ال تلي العقد غري صحيحة , وهو املذهب عند الشافعية (. )2 واستدلوا به مبا يلي : – 1أن يد املستأجر األول ثائلة متنع يد املستأجر اللثاين ،فبط عقده لزوال يده(.)3 – 2أن املعقــود عليــه إذا كــان معين ـاً وكــان قبضــه متــأاراً يبط ـ العقــد عليــه ،كمــا لــو تــر أتاري القبض يف معني بعقد إجارة أو بيع (. )4 ويناقش ما استدلوا مبا يلي : – 1أن التســليم متــأار والعــني املــؤجرة تكــون وقــت التســليم ال يــد عليهــا النتهــاء إجــارة األول .واملعت هو وقت التسليم ال وقت انتهاء العقد كالسلم . – 2كمــا ينــاقش الشــافعية ابإلل ـزام ،ثي ـ قــالوا بصــحة أتاــري العقــار مل ـ ّدة مســتقبلة مــن املستأجر األول مع أن م ّدة العقد ليست متصلة ابلعقد األول ( . )5فال فرق . فالراجح – وهللا أعلم – هو مـا عليـه نهـور الفقهـاء يف صـحة إجـارة العـني أثنـاء وعلى هذا ّ م ّدة اإلجارة على مدة تلي مدة اإلجارة األوىل .ملا يلي : – 1قوة ما استدل به اجلمهور . – 2ما ورد على أدلة الشافعية من مناقشة . – 3ما ذكره تيخ اإلسـالم ابـن تيميـة – رمحـه هللا – مـن أنـه " :لـيس مـن تـر القـبض أن () 1 () 2 () 3 () 4 () 5 املرجع السابق . ينظررر :احلرراوي ،408/7واملهررذب ،396/1ومغررين احملترراج ،338/2وأسررىن املطالررب شرررح روض الطالررب ،407/2وفررتح الوهرراب . 248/1واسررتثىن الشررافعية مسررالتني األوا :إذا أجررر املالررك العررني علررى املسررتاجر السنة الثانية قبرل انقاراء املردة األوا .وهرذه املسرالة داخلرة فيمرا ذكرر أنره الخر ف فيره يف مقدمرة الكر م عرن هذه املسالة .املسالة لبثانية :مسالة كرراء العقرب :أن يرؤجر براحب الدابرة دابتره علرى اقنرني يعتقبران عليهرا , فإهنا تصح مع أن أتجري الثاين على مدة التلي العقد ( ينظر :مغين احملتاج ) . 239 , 238 / 2 ينظر :احلاوي . 408 املصدر السابق . ينظر :الشرح الكبري . 324/3 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 30 يتعقــب العقــد ب ـ القــبض جيــب وقوعــه علــى ثســب مــا اقتض ـاه العقــد لفظ ـاً وعرف ـاً؛ وهلذا جيوز استلثناء بعض منفعة املبيع م ّدة معينة ،وإن أتار هبا القـبض علـى الصـحيح كمــا جيــوز بيــع العــني املــؤجرة ..وجيــوز عقــد اإلجــارة ملـ ّدة ال تلــي العقــد .ســر ذلــك أن القبض هو موجب العقد؛ فيجب يف ذلك مـا أوجبـه العاقـدان صسـب قصـدعا الـذي يظهر بلفظهما وعرفهما"(. )1 وعلى هذا فتأاري القبض لزمن مستقب يتفق عليه العاقدان ال مينع صحة العقد. ( )1ينظر :جمموع الفتاوى . 275/30 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 31 المطلب الثاني تأجير المالك للعين المستأجرة خالل مدّة اإلجارة من غير المستأجر تصوير املسألة : بعــد طــول ص ـ وق ـراءة تــاملة ونظــر مت ـأ ّن يف كــالم الفقهــاء وجــدت أنــه ميكــن تصــوير هــذه املسألة يف جانبني وك جانب يرد عليه كالم اتلف عما يرد على اجلانب اآلار . اجلانب األول : أتجري املالك للعني املؤجرة االل م ّدة اإلجارة من غري املستأجر ليحـ املسـتأجر اللثـاين حمـ املستأجر األول يف االنتفاع ابلعني املستأجرة . وهــذه املســألة للفقهــاء فيهــا كــالم .ولكنهــا ليســت املســألة املقصــودة عنــدان .وإن كــان ال بــد من دراستها ،لقرهبا من مسألتنا وألهنا تفيدان كلثرياً يف بيان ثكم املسألة املرادة . اجلانب اللثاين : أتجــري املالــك للعــني املســتأجرة أثنــاء مـ ّدة اإلجــارة مــن غــري املســتأجر ليحـ املســتأجر اللثــاين حم املالك يف استيفاء األجرة من املستأجر األول . وهذه هي املسألة املقصودة – أساساً – ابلبح . وص هذين اجلانبني يف املسألتني اآلتيتني : املسألة األوىل :أتجري املالك للعني املؤجرة أثناء م ّدة اإلجارة من غري املستأجر لالنتفاع املســألة اللثانيــة :أتجــري املالــك للعــني املــؤجرة أثنــاء مـ ّدة اإلجــارة مــن غــري املســتأجر ليحـ حم املالك . اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 32 المسألة األولى تأجير المالك للعين المؤجرة من غير المستأجر لالنتفاع مما هو حم اتفاق بني الفقهاء ( )1؛ بـ هـو إنـاع ( : )2أن اإلجـارة عقـد الزم للمتعاقـدين ال حي ـ ألثــدعا فســخه بــدون رضــا العاقــد اآلاــر ،ويقتضــي اســتحقاق املســتأجر للمنفعــة واســتحقاق املؤجر لألجرة على االف بينهم يف وقت استحقاق األجرة . ـاء عليــه فلــيس مــن ثــق املالــك أن يتصـ ّـرف يف منفعــة العــني املــؤجرة اــالل م ـ ّدة اإلجــارة وبنـ ً قأي وجه من وجـوه التص ّـرف ،ال ابنتفـاع وال رعـارة وال رجـارة وال بغـري ذلـك .ألهنـا أصـبحت مملوكـة ّ لغـريه مبقتضــى عقــد اإلجــارة ،كمــا ال حيــق للبــائع أن يتصــرف ابلعــني املبيعــة؛ ألهنــا ارجــت مــن ملكــه ابلبيع . وعلــى هــذا ف ـ ذا تصـ ّـرف املالــك ابلعــني املســتأجرة بتأجريهــا علــى غــري املســتأجر أثنــاء م ـ ّدة اإلجارة صي تكـون اإلجـار ن واردتـني علـى مـ ّدة واثـدة ،أو تكـون اإلجـارة اللثانيـة واردة علـى جـزء من م ّدة اإلجارة األوىل . كما إذا أجر تخصاً داراً مل ّدة سنة ابتداء من 1418/1/1ه ـ إىل هنايـة 1418/12/30ه ـ ومت إجراء العقد بينهما وتفرقا على ذلك فلزم العقد . مث أجرهــا بــذاهتا علــى تــخص آاــر نفــس املـ ّدة ،أو أجرهــا املالــك مــن املســتأجر اللثــاين جــزءاً من امل ّدة أي :من 1418/6/1هـ إىل 1418/12/30هـ ملثالً . تصرف املالـك ابلعـني املسـتأجرة فيمـا هـو وارد علـى منفعـة العـني وهـو السـك – مـلثالً فهنا ّ – أثناء امل ّدة اليت يستحق املستأجر األول نفع العني يف نيعها . وقد بني الفقهاء احلكم يف هذه املسألة . فقالوا :ال الو األمر من ثالتني : ( )1ينظر :بدائع الصنائع ،195/4واملعونرة ،1091/2واملقردمات ،166/2والتفريرع البرن جر ب ،185/2 والفوائ ررد الفقهي ررة ص ،282واحل رراوي الكب ررري ،394/7وامله ررذب ،400/1ومغ ررين احملت رراج ،355/2واملغ ررين ،23/8واإلنصاف ،58/6وكشاف القناع ،24/4ومطالب أويل النهى . 655/3 ( )2ينظر :جمموع فتاوى شيخ اإلس م . 165/30 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 33 احلالة األوىل : أن يــطرك املس ــتأجر األول العــني املس ــتأجرة ك ــأن يســتأجرها مث يب ــدو لــه فيغريه ــا ،أو يس ــافر ويدعها ،أو ينتفع هبا جزءاً من امل ّدة مث يطركها . وثينئــذ فلــيس للمالــك احلــق يف أتجريهــا ،اــالل هــذه املـ ّدة املســتأجرة ،ألهنــا يف واقــع األمــر مشغولة صق املستأجر األول وألنه تصرف فيما ال ميلكه . ف ن أجرها لغري األول فخالف على قولني : القول األول : أن عقــد اإلجــارة األوىل صــحيح ،فــال تنفســخ إجــارة األول ,وعلــى ذلــك فيســتحق املالــك علــى املســتأجر األول نيــع األجــرة ويســتحق املســتأجر األول علــى املالــك أجــرة امللثـ ،ألنــه تصــرف فيما ميلكه املستأجر بغري إذنه . وإليه ذهب احلنابلة (. )1 القول اللثاين : أن تصرف املالك موقوف على إجـازة املسـتأجر األول ،فـ ن أجـازه صـح العقـد اللثـاين وإن مل جيزه بط . وإليه ذهب احلنفية (. )2 واسـتدلوا :قأن عقــد اإلجـارة يقــع علـى املنفعــة ،إذ هـو متليــك املنفعـة ،وهــي ملـك املســتأجر األول مبقتضى العقد األول ،فتجوز رجازته وتبط ربطاله . ف ذا أجاز اإلجارة اللثانية كانت األجرة له ال لصاثب الدار ،ألنه ميلك عوضها وهـو املنفعـة فيملك بدهلا وهو األجرة . وثينئذ فال ينفسخ عقد اإلجارة األوىل مامل متض م ّدة اإلجارة اللثانية ف ذا مضـت فـ ن كانـت مدهتما واثدة انقضت املد ن ،وإن كانت م ّدة اللثانية أق فلألول أن يسكن ثهت تتم امل ّدة (. )3 واخلــالف يف هــذه املســألة مبــين علــى تصـ ّـرف الفضــويل ،فمــن مل يصــححه وهــم احلنابلــة يف املعتمد أبطلوا تصرف املؤجر هنـا .ومـن جعلـه موقوفـاً علـى إجـازة املالـك ،جعـ اإلجـارة هنـا موقوفـة على إجازة املستأجر األول؛ ألن املالك هنا مبلثابة الفضويل واملستأجر مبلثابة املالك . ( )1املغين ،25 ،24/8واإلنصاف ،58/6وكشاف القناع ،24/4ومطالب أوا النهى . 662 ،661/3 ( )2بدائع الصنائع . 208/4 ( )3املرجع السابق . اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 34 الطرجيح : يظهر – وهللا أعلـم – رجحـان القـول اللثـاين القائـ قأن اللثانيـة موقوفـة علـى إجـازة املسـتأجر األول ،ملا يلي : – 1أن الذي يرجحه أكلثر احملققني وعليه نهور العلماء أن تصرف الفضـول موقـوف علـى إجازة املالك . – 2نفي الضرر – هنا – عن املستأجر األول ثي جع األمـر بيـده جييـز أو مينـع ثسـب ما يراه األصلح له . – 3أن احلنفية يتفقون مع احلنابلة ومن وافقهم يف اإلبطال عند عدم اإلجازة. احلالة اللثانية : أن يؤجرهــا املالــك قبـ تســليمها للمســتأجر األول ،أو ميتنــع مــن تســليمها لــه ثــهت انقضــت مدته . وثينئذ فتنفسخ اإلجارة . ألن العاقد وهو املؤجر أتلف املعقود عليه قب تسـليمه فانفسـخ العقـد ،كمـا لـو ابعـه طعامـاً فأتلفه قب تسليمه . اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 35 احلالة اللثاللثة : أن يسلمها أثناء امل ّدة . وثينئذ فتنفسخ فيما مضى ،وجيب على املستأجر أجر ابقي امل ّدة بقسطه من األجرة (. )1 ( )1ينظر :املغين ،26/8واإلنصاف ،58/6وكشاف القناع ،25/4ومطالب أوا النهى . 662/3 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 36 المسألة الثانية تأجير المالك للعين المؤجرة من غير المستأجر ليحل محله في استحقاق األجرة على المستأجر األول بعد ص طوي يف كتب الفقهاء القدميـة – قبـ البعلـي – مل أجـد مـن ذكـر هـذه املسـألة .ال يف املـذاهب األاــرى وال يف املــذهب احلنبلــي .وال ثــهت عنــد تــيخ اإلســالم يف كتبــه الفقهيــة الــيت هــي بني أيدينا كاجملموع والفتاوى الك ى و تصرها إال ما ذكره البعلي يف االاتيارات الفقهية عـن ااتيـار تيخ اإلسالم يف هذه املسألة : أنــه جيــوز للمالــك أن يــؤجر العــني املســتأجرة اــالل مــدة اإلجــارة ملــن يقـوم مقامــه يف اســتيفاء األجرة من املستأجر األول ،ثيـ قـال " :وجيـوز للمـؤجر إجـارة العـني املـؤجرة مـن غـري املسـتأجر يف مــدة اإلجــارة ،ويقــوم املســتأجر اللثــاين مقــام املالــك يف اســتيفاء األجــرة مــن املســتأجر األول .وغلــط بعــض الفقهــاء فــأفهت يف عــو ذلــك بفســاد اإلجــارة اللثانيــة ظنـاً منـه أن هــذا كبيــع املبيــع ،وأنــه تصــرف تصرف فيما استحقه على املستأجر"(. )1 فيما ال ميلك ،وليس كذلك ،ب هو ّ ونقلــه أيض ـاً برهــان الــدين :إب ـراهيم بــن ــس الــدين ابــن قــيم اجلوزيــة يف "ااتيــارات تــيخ اإلسالم ابن تيمية النمريي ثي قال : "وإن إجارة العني املـأجورة مـن غـري املسـتأجر يف مـدة اإلجـارة جـائزة ،ويقـوم املسـتأجر اللثـاين مقام املالك يف استيفاء األجرة من املستأجر األول" . وقال " :ذكر ذلك يف مسودته على احملرر"(. )2 ونق هذا االاتيار املرداوي يف اإلنصاف عن البعلي – رمحهما هللا . - مث نظرت فـيمن نقـ ااتيـارات تـيخ اإلسـالم غـري البعلـي وبرهـان الـدين بـن القـيم فلـم أجـد مــن ذكــر هــذا االاتيــار ،وإ ــا ذكــروا يف مــوطن هــذا البح ـ مســألة أاــرى وذكــروا فيهــا رأي تــيخ اإلسالم واإلتارة إىل من أفـهت خبالفـه مـن الفقهـاء ،وهـذه املسـألة هـي إجـارة األرض املشـغولة بغـراس أو بناء لغري املستأجر . وبني ااتيار تيخ اإلسالم فيها : وممن ذكر هذه املسألة ّ -1ابن مفلح يف الفروع . -2ابن عبداهلادي يف مغين ذوي األفهام . ( )1االختيارات الفقهية ص. 152 ،151 ( )2بعد البحث مل أجد من عثر على مسودة شيخ اإلس م على احملرر . اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 37 -3املرداوي يف اإلنصاف وإن كان نق بعدها كالم البعلي . -4ابن مفلح احلفيد يف املبدع . -5الرثيباين يف مطالب أويل النهى . كما ذكر املسألة غريهم ،ولكن ببيان ثكمهـا دون اإلتـارة إىل ااتيـار تـيخ اإلسـالم .وهـي مسألة مشهورة يف نيـع املـذاهب ،وسـأعرض مـا ذكـره هـؤالء ممـا يعـني يف التوصـ إىل مـواطن اللـبس يف هــذه املســألة ،عارض ـاً تصــر مــا ذكــره ك ـ واثــد تــافعاً لــه بنق ـ الــنص الفقهــي موضــع البح ـ ليتضح املراد : عرض ابن مفلح يف الفروع : ذكر ابن مفلح ما يلي : – 1قــرر أنــه ال يتصــرف مالــك العقــار (املــؤجر) يف املنــافع إال بعــد انقضــاء امل ـ ّدة واســتيفاء املنافع املستحقة عليه بعقد اإلجارة ،يف نقله كالم ابن عقي . – 2نفــى التنــاقض عنــد فقهــاء احلنابلــة يف مســألة إجــارة املشــغول وقــت عقــد اإلجــارة .قأن مورد العقدين تلف .ثيـ جـاء العقـد رجـارة املشـغول علـى مـ ّدة ختتلـف عـن املـ ّدة يف اإلجارة األوىل . أ ـؤجر وذكــر أن ناعــة مــن احلنابلــة وغــريهم – 3نفــي جــواز إجــارة املــؤجر ملــن يقــوم مقــام املـ ّ أفتوا بعدم صحتها وذكر أنه مل جيد يف كالم الفقهاء ما االف القول بعدم الصحة . أ ـؤجر – 4تعجب ممن فهم من كالم احلنابلـة :القـول بصـحة إجـارة املـؤجر ملـن يقـوم مقـام امل ّ ورد عليهم مبا نقله من كالم تـيخ اإلسـالم :يف فتـوى رجـارة املشـغول بقصـب للغـري . وهذا هو نص كالم ابن مفلح يف الفروع : قـال بعـد أن بـني ثكـم إجـارة العـني املـؤجرة يف مـ ّدة تلـي مـ ّدة اإلجـارة " :وال فـرق بـني كوهنـا مشغولة أو ال؛ ملا ذكران ،وكذا قال ابن عقي يف الفنون أو يف الفصول :ال يتصرف مالـك العقـار يف املنافع رجارة وال إعارة إال بعد انقضاء امل ّدة واستيفاء املستحقة عليه بعقد اإلجارة ،ألنـه مـامل ت أ ـنقض ـح تصــرفات املالــك يف حمبــوس صــق؛ ألنــه يتعــذر التســليم املســتحق امل ـ ّدة لــه ثــق االســتيفاء فــال تصـ ّ ابلعقد ،فمـراد األصـحاب متفـق وهـو :أنـه جتـوز إجـارة املـؤجر ويعتـ التسـليم وقـت وجوبـه ،وأنـه ال جيوز إجياره ملن يقوم مقام املـؤجر كمـا يفعلـه بعـض النـاس ،وأفـهت ناعـة مـن أصـحابنا وغـريهم يف هـذا اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 38 الزمان :أن هذا ال يصح ،وهذا واضح ومل أجد من كالمهم ما االف هذا . ومـن العجــب :قــول بعضــهم يف هــذا الزمــان :إن الـذي اطــر ببالــه مــن كــالم أصــحابنا :أن هــذه اإلجــارة تصــح ،كــذا قــال؛ وقــد قــال تــيخنا فــيمن اســتأجر أرضـاً مــن جنــدي وغرســها قصــباً مث انتقـ ـ اإلقط ــاع ع ــن اجلن ــدي :إن اجلن ــدي اللث ــاين ال يلزم ــه ثك ــم اإلج ــارة األوىل ،وأن ــه إن ت ــاء أن يؤجرها ملن له فيها القصب أو لغريه"أ.هـ (. )1 عرض كالم ابن عبداهلادي : – 1ذكر مسألة إجارة العني املنقولة مبلك الغري بغرس أو بنـاء ال ميكـن تفريغهـا منـه يف مـ ّدة اإلجارة األوىل ،وبني ثكم إجارهتا ثال كوهنا مشـغولة مفصـالً احلكـم اباـتالف ثالـة هذا الشاغ ه هو حمطرم أو غري حمطرم . – 2بني احلكم أنه إن كان الشاغ غري حمطرم جازت اإلجارة وإن كان حمطرمـاً فخـالف علـى قولني . – 3ذكــر اخلــالف يف املــذهب يف املســألة بــني جميــز وغــري جميــز ،وبــني أن أكلثــر احلنابلــة علــى عدم اجلواز ،وهو ما ااتاره هو ،وهو املوافق ملـذهب احلنفيـة والشـافعية .وممـن ااتـار القول ابجلواز صاثب الفائق وتيخ اإلسالم ابن تيمية . – 4بني أن املستأجر يقوم مقام املؤجر – املالك – يف بقـاء الشـاغ مـن غـرس أو بنـاء مـع من له ذلك الغرس أو البناء . وبني أن هذا القول موافق ملذهب املالكية .وهذا نصه : قـال ابــن عبـداهلادي ،يف معــرض ثديلثــه عـن إجــارة العــني املـؤجرة مـ ّدة معينــة (بعـد فــك رمــوز الكتــاب)" :وال نعتـ وفاقـاً ألي ثنيفــة أن تلــي العقــد وال أن تكــون فارغــة علــى اــالف يف املــذهب، فلو كانت مشغولة مبلكه أو مبلك غريه :جنيزه وفا ًق ألي ثنيفة .إذا كانت تتفرغ يف أول امل ّدة . إجارهتا؟ فأمــا املشــغولة مبلــك الغــري مــن غــرس أو بن ـاء مــاال ميكــن تفريغهــا منــه يف امل ـ ّدة ،ه ـ جيــوز إن كان غري حمطرم جازت االفاً لألئمة اللثاللثة . وإن كان حمطرماً فه جيوز ذلك؟ على قولني عندان . املخت ــار :ال وه ــو املع ــروف م ــن م ــذهب الش ــافعي وأي ثنيف ــة واات ــاره ناع ــة م ــن أئم ــة ( )1الفروع . 439/4 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 39 أصحابنا ،وذكره صاثب الفائق ،ظاهر كالم أصحابنا . واللثاين :جيوز .ااتاره صاثب الفائق ،وأبو العباس . واملستأجر يقوم مقام من أجره يف بقائها مع من له ذلك وعدمه ،وهو املعروف عنـد املالكيـة . وفائدة احلكم ابثطرام الغراس والبناء ليس ملتقدمي أصحابنا فيه كالم . وااتلف املتأارون؛ فقي :عدم القلع واإلزالة مطلقاً . وقي :ب عدمه جماانً ،واألول :املختار"(. )1 مث قــال :وإ ــا ارجــت عــن قاعــديت يف ذكــر اخلــالف يف هــذه املســألة لكلثــرة احلاجــة إليهــا واف ــاء نقله ــا عل ــى أكلث ــر الن ــاس صيـ ـ إن بعض ــهم ت ــوهم أهن ــا املس ــألة امل ــذكورة يف إج ــارة املض ــاف املشغولة ثالة العقد وليست هبا وإن كانت من بعض جزئياهتا"(. )2 عرض املرداوي يف اإلنصاف : – 1ذكر مسألة إجارة العني املشغولة وقت العقد مل ّدة مستقبلة بعد انتهاء املدة األوىل . وبني احلكم وازها بشرطه وهو القدرة على التسليم وقت ثلول العقد . – 2نقـ كــالم ابــن عقيـ مبنــع املالــك للعقــار املــؤجر مــن التصــرف مبنافعــه إال بعــد انقضــاء م ّدة اإلجارة األوىل . – 3نق كالم ابن مفلح يف الفروع يف فقراته السابقة . - 4نق كالم البعلي يف ذكر ااتيار تيخ اإلسالم يف املسألة دون تعليق عليه. وهذه فقرات من كالمه مما حيتاج إليه : "إذا علمــت ذلــك فقــال بعــض األصــحاب :إذا أجــره وكانــت العــني مشــغولة صــح إن ظــن التسـليم عنـد وجوبـه وقدمــه يف الفـروع ،وقـال يف الرعايـة الكـ ى :صـح إن أمكـن تسـليمه يف أوهلــا . وقــال املصــنف وغــريه - :يف أثنــاء صـ هلــم – تشــطر القــدرة علــى التســليم عنــد وجوبــه .وال فــرق بني كوهنا مشغولة أو ال؛ كالسلَم؛ ف نه ال يشطر وجود القدرة عليه ثال العقد . مث نق كالم ابن عقي وكالم ابن مفلح السابق . مث قــال :ظــاهر كــالم ابــن عقيـ الســابق :أنــه ال جيــوز إجــارة العــني إذا كانــت مشــغولة .وقــد ( )1مغين ذوي األفهام ص. 285 ( ) 2يقصد بذلك خروجه عن قاعدته يف استعمال الرموز للمذاهب حيث خرج إا التصريح؛ ملا ذكرره .مغرين ذوي األفهام ص. 285 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 40 قال يف الفائق :ظاهر كالم أصحابنا :عدم صحة إجارة املشغول مبلك غري املستأجر ،وقـال تـيخنا ( : )1جيوز يف أثد القولني وهو املختار .أ.هـ . مث نقـ فتــوى تــيخ اإلســالم يف مســألة إجــارة األرض املقطعــة جلنــدي ،مث ينتقـ اإلقطــاع إىل جندي آار . مث قــال " :قلــت :قــال تــيخنا الشــيخ تقــي الــدين البعلــي :ظــاهر كــالم األصــحاب :صــحة إجارة املشغول مبلك لغري املسـتأجر مـن إطالقهـم جـواز اإلجـارة املضـافة ،فـ ن عمـوم كالمهـم يشـم املشغولة وقت الفراغ بغرس أو بناء أو غريعا .أ.هـ . وقال يف الفـروع :ال جيـوز للمـؤجر إجـارة العـني املشـغولة بغـراس الغـري أو بنائـه إال بعـد فـراغ مدة صاثب الغراس والبناء . وقال أيضاً :ال جيوز إجارة ملن يقوم مقام املؤجر كما يفعله بعض الناس . مث نق كالم ابن مفلح السابق .وبعده نق كالم البعلي يف االاتيارات (. )2 عرض كالم ابن مفلح صاثب املبدع : – 1ذك ــر مس ــألة إج ــارة امل ــؤجر يف مـ ـ ّدة تل ــي مـ ـ ّدة اإلج ــارة األوىل وذك ــر ثكمه ــا بش ــرطه السابق . – 2نقـ كــالم ابــن عقي ـ الســابق ،وكــالم صــاثب الفــروع مقــرراً القــول قأنــه ال جيــوز إجيــار املؤجر ملن يقوم مقام املالك . – 3بني أن ظاهر كالم كلثري من احلنابلة أنه ال يصح إجارة املشغول مبلك غري املستأجر . وبــني أن فتــوى تــيخ اإلســالم تفيــد جــوازه فــيمن اســتأجر أرض ـاً مــن جنــد وغرســها قصــباً مث انتق اإلقطاع عن اجلندي أن اللثـاين ال يلزمـه ثكـم اإلجـارة وأنـه إن تـاء أن يؤجرهـا ملـن لـه القصـب أو لغريه (. )3 عرض مرعي والرثيباين يف غاية املنتهى وترثه املطالب : – 1مل يشــر إىل اخلــالف وإ ــا ذكــر مســألة إجــارة العــني املســتأجرة أو املشــغولة وأنــه جيــوز ( )1أي :ابن تيمية . ( )2ينظر :اإلنصاف ،43-41/6وانظر :الفروع . 439-437/4 ( )3املبدع . 86/5 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 41 إجارهتا إذا قدر املؤجر على تسليم ما أجره عند وجوبه . وعقب بكالم صاثب الفروع " :فمراد األصحاب متفق وهـو أنـه جيـوز إجـارة املـؤجر ويعت التسليم وقت وجوبه" . – 2رتــب علــى مــا ذكــره :عــدم صــحة إجــارة األرض املشــغولة بغــرس أو بنــاء إذا كانــت اإلجـارة لغـري املســتأجر صـاثب الغــرس أو البنـاء وعوعــا؛ لعـدم القــدرة علـى تســليمه عند وجوب التسليم . – 3مل يشـر إىل القـول اللثـاين عنـد احلنابلـة الـذي رجحــه تـيخ اإلسـالم وهـو أنـه جيـوز إجــارة األرض املشــغولة بغــرس أو بنــاء لغــري املالــك ،وحيـ املســتأجر حمـ املالــك يف التعامـ مع صاثب الغرس والبناء (. )1 وبعد فمن االل هذا العرض يغلب على الظن – ولست أجزم به – قأن تقـي الـدين البعلـي وبرهان الدين ابن القيم – رمحهما هللا – فهما مـن كـالم تـيخ اإلسـالم غـري املـراد .وأن ااتيـار تـيخ اإلسالم الـذي أتـار إليـه لـيس فيمـا قـرراه ،وإ ـا هـو يف مسـألة إجـارة العـني املشـغولة مبلـك املسـتأجر الذي ال ميكن تفريغه بعد انتهاء م ّدة اإلجارة ،كالغرس والبناء يف األرض .وذلك ملا يلي : – 1أنين مل أجد يف كالم تيخ اإلسالم يف كتبه ما يشري إىل ما قرره البعلي وبرهان الدين . – 2أنين مل أجد يف كالم تالميـذه الـذين اعتنـوا عنايـة فائقـة اباتياراتـه ،وال سـيما ابـن مفلـح يف الفروع وابن القيم وابن عبداهلادي وغريهم ما يمشري إىل هذا االاتيار . - 3مــا قــرره ابــن مفلــح يف الفــروع مــن الــرد علــى مــن ذهــب إىل القــول بصــحة إجــارة العــني املؤجرة ملن يقوم مقام املالك . – 4مررا قرررره ابررن عبررداهلادي مررن أن املسررالة املوافقررة ملررا اررن فيرره ،ومررا ثرره ابررن مفلح يف الفروع هي مسألة املشغول مبلك الغري . – 5ما علـق علـى طوطـة األزهـر لكتـاب الفـروع ممـا يفصـ النـزاع يف املسـألة ،قـال املعلـق على قوله " :وأنه ال جيوز إجياره ملن يقوم مقـام املـؤجر " :يعـين ال جيـوز للمـؤجر إجـارة العني املشغولة بغراس الغري أو بنائه بعـد فـراغ مـدة صـاثب الغـراس والبنـاء ،وال جيـوز ( )1ينظر :مطالب أويل النهى . 624/3 وقريب مما يف املطالب موجود يف الكشاف ،6/4ويف معونة أوا النهرى بطريقرة أكثرر بسرطا مرع نقرل كر م ابرن مفلررح يف الفررروع ،ب رتررب علرري مررا ذكررر عرردم بررحة إجررارة األرض املشررغولة بغررر أو بنرراء للغررري ،يتعررذر حتويلرره وقت التسليم . 70-68/5 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 42 أن يقيم مقامه غريه"أ.هـ . وذلــك بنــا ًء علــى مــا ذهــب إليــه نهــور احلنابلــة مــن عــدم اجلــواز ،وأمــا علــى القــول ابجلــواز الــذي ااتــاره تقــي الــدين بــن تيميــة فيجــوز أن يقــوم مقــام املــؤجر .ومــن هنــا تعرف كيف جاءت عبارة " :جيوز إجارة العني ملن يقوم مقام املؤجر ..اخل . – 6مــا قــرره تــيخ اإلســالم يف مســألة إجــارة األرض املش ـغولة ابلقصــب إذا تغــري مســتحق األرض فانتهت إجارة األرض ،واألرض مشغولة بقصب املستأجر . أن ــه إذا اس ــتأجرها ص ــاثب القص ــب ص ــحت اإلج ــارة وإن اس ــتأجرها غ ــريه ج ــازت اإلجارة أيضاً على ما ااتاره تيخ اإلسالم ويقوم املسـتأجر اللثـاين مقـام مالـك األرض مع صاثب القصب .إن تاء أن يبقي قصبه قأجـره امللثـ ،وإن تـاء أن يـؤجره إايهـا برضاه؛ ألنه أصبح مالك منفعة األرض . نص ــه يف جمم ــوع الفت ــاوى يف مع ــرض فت ــوى ع ــن ثك ــم إج ــارة األرض املقطع ــة وه ــذا ّ أجرها لشخص آار وزرع فيها قصباً ...مث انتقـ اإلقطـاع إىل تـخص آاـر لشخص ّ : قـال "وإذا مــات املمقطـع ،فــاملقطع اللثـاين ال يلزمــه إجـارة األول ،ولــيس لـه أن يقلــع مــا للمستأجر فيها من الزرع والقصب جماانً؛ بـ هـو ـ ّري إن تـاء أن يبقـي زرعـه وقصـبه قأجرة مستأنفة مبلث األجرة األوىل أو أق أو أكلثر ،كما يطراضيان به لكن لـيس لـه أن يلــزم املســتأجر قأكلثــر مــن أجــرة امللث ـ .وإذا اســتأجرها صــاثب القصــب وال ـزرع : ص ــحت اإلج ــارة؛ ف ن ــه ي ــتمكن م ــن االنتف ــاع هب ــا ،ول ــو اس ــتأجرها غ ــريمه ج ــاز عل ــى الصحيح وقام غريه فيها مقام املؤجر إن تاء أن يبقي زرعـه وقصـبه قأجـرة امللثـ ،وإن تاء أن يؤجره إايها برضاه"(. )1 – 7أن هــذه املســألة :مســألة جديــدة ختــالف مــا عليــه نــاهري أه ـ العلــم فلــو كــان لش ـيخ اإلسالم فيهـا رأي علـى عـو مـا ذمكـر لقررهـا تـيخ اإلسـالم ودعـم رأيـه ابحلجـج القويـة على منهجه رمحه هللا . – 8ما قرره تيخ اإلسالم من أن املالك جيـوز لـه أن يـؤجر العـني املـؤجرة لغـري املسـتأجر يف مدة تلي م ّدة األول . ومفهومــه أنــه ال يــرى أتجريهــا م ـ ّدةً أثنــاء م ـ ّدة األول ثي ـ قــال " :إن كــان قــد أجــر ( )1ينظر :جمموع الفتاوى . 247 ،170/30 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 43 امل ّدة اليت تكون بعد إجارة األول :مل يكن لألول اعطراض عليه يف ذلك"(. )1 – 9ما قرره تيخ اإلسالم يف أكلثـر مـن موضـع مـن كتبـه مـن أن اإلجـارة عقـد الزم للطـرفني ومما قاله : "فـ ن اإلجـارة إن كانـت تـرعية فهـي الزمـة مـن الطـرفني وإن كانـت ابطلـة فهـي ابطلـة مــن الطــرفني ومــن جعلهــا الزمــة مــن جانــب املســتأجر جــائزة مــن جانــب املــؤجر فقــد االف إناع املسلمني"(. )2 – 10ما قاله البعلي يف آار كالمه : " ...وأنــه تصـ ّـرف فيمــا ال ميلــك ،ولــيس كــذلك ،بـ هــو تصـ ّـرف فيمــا اســتحقه علــى املستأجر"(. )3 أي فيمـ ــا اسـ ــتحقه املالـ ــك علـ ــى املسـ ــتأجر األول صـ ــاثب الغـ ــرس والبنـ ــاء يف أرض املالك ،فاالستحقاق املشار إليه ،ليس األجـرة ،وإ ـا هـو مـا يسـتحقه مـن ثـق متعلـق ابلغرس والبناء الذي غرسه أو بناه املستأجر يف أرضه وهذا احلق اول له إما املطالبـة بقلع الغرس والبناء ،أو إبقائه قأجرة امللث – على االف بني الفقهاء يف هذه املسـألة .- اخلالف يف املسألة : اتضــح أيض ـاً مــن اــالل العــرض الســابق أن إجــارة العــني املــؤجرة ملــن يقــوم مقــام املــؤجر يف استيفاء األجرة من املستأجر األول ،فيها االف على قولني : القول األول : اجلواز . وإليه ذهب من ذكره ابن مفلح ممن أفهت واز إجارة املؤجر ملن يقـوم مقـام املالـك( . )4وهـو ااتيار تيخ اإلسالم إن صحت النسبة إليه .وال مأراها تصح ملا سبق. ولعلهم استدلوا مبا ذكره البعلي يف االاتيـارات مـن أن تص ّـرف املالـك يف هـذه اإلجـارة لـيس () 1 () 2 () 3 () 4 جمموع الفتاوى . 164/30 نفس املصدر . 165/30 االختيارات الفقهية ص. 275 مل أجد مستندا هلذا القول ينسب الفتوى إا أبحاهبا ورمبا كانت فتاوى معابرة هلم غري حمررة يف كتب . اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 44 تصرف فيما يستحقه على املستأجر (. )1 تصرفاً فيما ال ميلك وإ ا هو ّ القول اللثاين : عدم اجلواز . وهو ما عليه عامة الفقهاء ،ثي نصـوا نيعـاً يف كتـبهم علـى عـدم صـحة تص ّـرف املالـك يف العني املستأجرة فيما يتجه إىل منفعة العني أثناء م ّدة اإلجارة دون تفريق . وأدل ــتهم عل ــى ه ــذا ت ــدور ث ــول أن املال ــك ال ميل ــك املنفع ــة ث ــال إج ــارة الع ــني ف ــال ميل ــك التصرف فيها قياساً على العني املبيعة . الطرجيح : ومن االل ما سبق يتضح رجحان القول اللثاين القائ بعدم اجلواز والصحة . وهــذا اخلــالف علــى ثســب الظــاهر مــن كــالم البعلــي يف االاتيــارات وابــن مفلــح يف الفــروع واملرداوي يف اإلنصاف . وإال فاملتأمـ ـ يف املس ــألة يغل ــب عل ــى ظن ــه ع ــدم وج ــود ه ــذه املس ــألة يف الواق ــع – مطلقاً.- ومـا أتــري إليــه يف هــذه الكتــب مقصــود بـه اخلــالف يف إجــارة األرض املشــغولة بغــرس أو بنــاء الغري ،وأن قوله :يقوم مقام املؤجر ..اخل .يقصد به أن املسـتأجر اللثـاين يقـوم مقـام مالـك األرض يف التعام مع صاثب الغرس والبناء ...اخل .ولكن العبارة مل تكن وافية ببيان املراد . وفيمـا يلــي بيـان أوجــه القـول بعــدم جـواز أتجــري العـني املســتأجرة أثنـاء مـ ّدة اإلجـارة ملــن حيـ حم املؤجر يف استيفاء األجرة من املستأجر األول . أوجه القول بعدم جواز إجارة العني املستأجرة ملن يقوم مقام املالك : األول :أن عقــد اإلجــارة عقــد الزم للطــرفني ال حي ـ ألثــدعا فســخه بــدون رضــا العاقــد اآلار .وهو أمر جممع عليه (. )2 ومن أثر اللزوم االلتزام مبقتضى العقد . ( )1االختيارات العلمية ص ،275واإلنصاف ،43/6وانظر :اختيارات ابن تيمية لربهان الدين بن القيم ص.17 ( )2ينظررر :برردائع الصررنائع ،195/4ومقرردمات ابررن رشررد ،166 /2واملعونررة ،1091/2واحلرراوي ،394/7 وامله ر ررذب ،400/1واملغ ر ررين ،231/8واإلنص ر رراف ،58/6وكش ر رراف القن ر رراع ،24/4وجمم ر رروع االختي ر ررارات . 165/30 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 45 اللثاين :ما يقتضيه عقد اإلجارة من متليك املؤجر األجرة ومتليك املستأجر املنفعة(.)1 التصرف فيما ميلك . مما اول لك منهما ثق ّ اللثالـ ـ :م ــا اتف ــق علي ــه الفقه ــاء م ــن أن املال ــك ال يص ــح ل ــه التص ـ ّـرف يف من ــافع الع ــني ـاء عليـه فاملنفعـة املستأجرة أثناء م ّدة اإلجارة ألنه تصـرف فيمـا ال ميلـك؛ ألن اإلجـارة بيـع املنـافع وبن ً ملـك املســتأجر مبقتضــى عقــد اإلجــارة فتصــرفه فيهــا تصـ ّـرف فيمــا ال يلمــك ،وإ ــا يصــح لــه التصــرف فيما ميلكه وهو العني ،ولذا صحت تصرفاته الواردة على العني كالبيع واهلبة والوقف والوصية (. )2 الرابع :ما ذهب إليه عامة الفقهاء من صحة تص ّـرف املسـتأجر يف منفعـة العـني املسـتأجرة، بتأجري أو بغريه ألهنا ملكه مبقتضى عقد اإلجارة . تصرف املالك مبا يتوجه إىل منفعة العني املؤجرة ،للزم التعارض والتناقض . ولو قي بصحة ّ اخلامس :ما قرره الفقهاء يف ترو صحة اإلجارة مـن أنـه يشـطر أن يكـون املـؤجر مالكـاً للمنفعة ،واملالك هنا غري مالك هلا؛ ألهنا ملك للمستأجر مبقتضى العقد . السادس :ومما يقرر عدم اجلواز :بيان املعقود عليه يف هذه اإلجارة . ـتحق علــى هـ هـو العــني املســتأجرة أو املنفعــة ،أو هــو توكيـ يف قــبض األجــرة ،أو هــو املسـ َ املستأجر وهو األجرة؟ . ال جائز أن يكون املعقود عليـه هـو العـني؛ ألن اإلجـارة تـرد علـى املنفعـة ،وألن العقـد الـوارد على العني بيع ،وعا ال يريدان البيع . ـائز أن يكــون متوجه ـاً إىل املنفعــة؛ ألن املنفعــة مســتحقة للمســتأجر فــال ميل ـك املالــك وال جـ َ التصرف فيها أثناء م ّدة اإلجارة - ،وأما بعدها فهي مسألة أارى عرضناها فيما قب . ّ وال جائز أن يكون توكيالً يف قبض اإلجيـار ،ألهنمـا مل يقصـداه ،وألن املـدفوع ال يتناسـب مـع نصـوا علـى ذلـك ،فيكـون اسـتأجر األجـرة. التوكي ،فلـم يبـق إال أن يكـون وارداً علـى األجـرة ،كمـا ّ وهو يف واقعه بيع نقد مؤج بنقد ثال أق منه وهذا هو الراب . السابع :ما نص عليه فقهاء املالكية واحلنابلة يف مسألة أتجري املسـتأجر العـني املـؤجرة مـن املالك بزايدة على األجرة . قــالوا :جيــوز أن يؤجرهــا عليــه بــزايدة بشــر أال يكــون ثيلــة كالعينــة :قأن يســتأجرها قأجــرة ( )1ينظر :بدائع الصنائع ،201/4واملعونة ،1093/2واحلاوي ،395/7واإلنصاف . 58/6 ( )2انظر :ص 5فما بعدها من هذا البحث . اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 46 ثالة نقداً مث يؤجرها قأكلثر منه مؤجالً ،فال يصح ثسماً ملـادة راب النسـيئة ،كمـن يـؤجر الـدار – مـلثالً – مخس سنوات :السنة بعشرين ألف رايل ،مث يؤجرها للمالك قأق من ذلك نقداً (. )1 وهــو الــذي جع ـ احلنفيــة مينعــون أتجــري املســتأجر للعــني املــؤجرة مــن املالــك بــزايدة مطلق ـاً . ثسماً ملادة الراب ،ألهنا تشبه مسألة العينة (. )2 وهلذا جاء يف هامش املوسوعة الكويتية : "ترى اللجنة أن إابثـة إجيـار املسـتأجر للمـؤجر نفـس العـني املسـتأجرة يف أكلثـر الصـور تشـبه بيع العينة املنهي عنه ،ولع هذا ما دعى احلنفية إىل منع ذلك"(. )3 ومسألتنا تبيهة هبـذه املسـألة؛ ألن املسـتأجر اللثـاين اسـتأجر العـني بنقـد ثـال بنقـد أكلثـر منـه نسيئة؛ ثي مل يكن يف قصد املستأجر اللثاين املنفعة وإ ا قصد بيع النقود احلاضرة بنقود مؤجلـة مـع الربح . اللثامن :ما نص عليه فقهاء املالكية يف مسألة بيع العني املؤجرة من أن اإلجارة تبقـى صاهلـا إىل انتهاء مدة اإلجـارة ،واألجـرة للبـائع ،وال جيـوز أن يشـطرطها املشـطري؛ ألنـه يـؤول إىل الـراب إال إن كان البيع بعروض"(. )4 وكونــه يــؤول إىل الــراب :ألنــه يصــبح َدفَــع نقــداً وهــو الــلثمن بعــرض ونقــد وهــو العــني املــؤجرة واألجرة . وإذا كان البيع بعروض مل يصبح نقداً بنقد؛ فانتفى الراب . وعلى هذا الذي ذكره الفقهاء فاملسألة – موضع البح – قريبة مـن هـذه؛ ألهنـا يف الواقـع بيع نقد بنقد مع التأجي والتفاض ،فاجتمع فيها راب الفض والنسيئة. التاسع :أن املعقود عليه يف اإلجارة هو املنفعة . والقــول ــواز أتجــري العــني املســتأجرة مــن قأبَـ املالــك علــى ذات امل ـ ّدة ..يطرتــب عليــه ورود عقدين من تخص واثد على حمـ واثـد مـن عاقـدين تلفـني ،ثيـ أبـرم املالـك يف اإلجـارة األوىل العقد على منفعة العني م ّدة معينـة مـع املسـتأجر األول ،مث أبـرم عقـداً آاـر علـى نفـس احملـ وبـنفس امل ّدة مـع تـخص آاـر .واحلـال أنـه مشـغول ابلعقـد األول ،فـال يصـح كمـا لـو ابع العـني مـن تـخص مث ابعها على تخص آار بعد أن انتقلت من ملكه . () 1 () 2 () 3 () 4 ينظر :مواهب اجلليل ،406/5ومنح اجلليل ،458/5واإلنصاف ،35/6وشرح املنتهى . 361/2 ينظر :رد احملتار . 107/9 املوسوعة الكويتية . 268/1 ينظر :مواهب اجلليل ،408/5والقوانني الفقهية ص. 282 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 47 العاتر :أنه يطرتب على صحة هذا العقد : أنه جيوز للمـؤجر أن يـؤجر العـني املسـتأجرة علـى غـري املسـتأجر ،وجيـوز للمسـتأجر أن يـؤجر العــني املســتأجرة لغــريه ،وهكــذا مــن اســتأجر مــن املالــك حيــق لــه أن يــؤجر العــني ومــن اســتأجر منــه، وهكذا من استأجر من املستأجر األول حيق له أن يؤجرها ومن استأجر منه ...اخل . وهذا يؤدي إىل التنازع يف العني املستأجرة مما ال يتناهى من العاقأدين الذين تعلق ثقهم هبا احلادي عشر :أن هذه املعاملة ذريعـة إىل الـراب بـال إتـكال إذ يتوصـ مـن االهلـا إىل بيـع نقـد مؤجـ بنقـد ثــال مــع التفاضـ والنســاء ثيـ اســتبيح هبــذه اإلجـارة الصــورية بيـع مائــة ومخســني ألف مؤجلة مبائة ألف ثالة – ملثالً . - حمرمة بداللة ما يلي : وهذه الذريعة ّ – 1ثــدي الغاليــة بنــت أيفــع بــن ت ـراثي أهنــا قالت":دالــت أان وأم ولــد زيــد بــن أرقــم وامرأتــه على عائشة رضي هللا عنها فقالت أم ولد زيـد بـن أرقـم :كانـت يل جاريـة وإين بعتهـا مـن زيـد بن أرقم بلثما ائة درهم إىل عطائه ،وإنـه أراد بيعهـا فابتعتهـا منـه بسـتمائة نقـداً .فقالـت :بـئس ما تريت وما اتطريت ،فأبلغي زيداً أنـه قـد أبطـ جهـاده مـع رسـول هللا إال أن يتـوب" ()1 . اعطرض الشافعي عليه قأنه ال يصح جلهالة الغالية . وأجاب ابن اجلوزي يف التحقيق قأهنا :جليلة القدر معروفة ،ذكرها حممـد بـن سـعد يف الطبقات قال :الغالية بنـت أيفـع بـن تـراثي امـرأة أي إسـحاق السـبيعي مسعـت مـن عائشة ( ، )2ومال ابن القيم إىل تصحيحه كما يف هتذيب السنن (.)3 – 2ما ورى عـن ابـن عبـاس رضـي هللا عنهمـا أنـه سـئ عـن رجـ ابع مـن رجـ ثريـرة مبائـة مث اتطراها خبمسني فقال :دراهم بدراهم متفاضـلة دالـت بينهمـا ثريـرة .ويف لفـظ : "اتقوا هذه العينة ال تبيعوا دراهم بدراهم بينهما ثريرة"(. )4 () 1 () 2 ()3 () 4 أخرجرره الرردارقطين ،52/3والشررافعي يف األم ،78/4وعبرردالرزا يف املصررن ،184/8والبيهقرري يف السررنن الكربى . 331 ،330/5 ينظر :التحقيق وتنقيح التحقيق هبامشه ،البن اجلوزي والذهيب . 129-127/7 . 104/5 ذكره ابن حزم يف احمللى ،689/9وذكره ابن القيم يف هتذيب السنن ،101/5وقال :قبت عن ابن عبا أنه سررئل عررن رجررل رع مررن رجررل حريرررة مبائررة ب اش ر اها مسررني فقررال :دراهررم برردراهم متفاضررلة ،دخلررت بينهمررا حريرة . اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 48 وإن كــان هــذا األثــر يف بيــع العينــة .إال أنــه فيمــا يظهــر ينطبــق علــى هــذه املعاملــة يف مســألتنا ،ثي ـ يــتم فيهــا بيــع دراهــم مؤجلــة بــدراهم ثالــة مــع التفاض ـ ،والواســطة بينهما هذه اإلجارة الصورية . اللثاين عشر :أن املعاملة يف هذه املسألة من قبي بيع الدين لغري من هو عليه . ثي إن املؤجر يبيع األجرة الواجبة له ابلعقد وهي مؤجلة يف ذمة املستأجر علـى املسـتأجر اجلديد بنقد ثال . فأصبح بيع دين مؤجـ يف ذمـة املسـتأجر األول بنقـد ثـال ،ومعلـوم حتـر بيـع الـدين الـذي يف الذمة على غري من هو له ،أو على من هو له مع التفرق قب التقابض . وممــا يــدل علــى ذلــك ثــدي ابــن عمــر رضــي هللا عنهمــا قــال :قلــت اي رســول هللا إين أبيــع اإلب ـ ابلبقيــع فــأبيع ابلــداننري وآاــذ الــدراهم ،وأبيــع ابلــدراهم وآا ـذ الــداننري ،آاــذ هــذا مــن هــذا وأعطــي هــذا مــن هــذا؟ فقــال رســول هللا " : ال قأس أن أتاــذها بســعر يومهــا مــامل تفطرقــا وبينكمــا تيء"(. )1 وال يعــطرض علــى هــذا قأنــه مــن قبي ـ الصــرف خبــالف مــا عــن فيــه ،ثي ـ هــو أتجــري علــى أتجــري ،ألنــه يقــال :إنــه تبـ ّـني مــن اــالل مــا ســبق أن التــأجري غــري صــحيح لــوروده علــى منفعــة مملوكــة للغري . فحقيقته :بيع األجرة املستحقة ابإلجارة األوىل ابألجرة املستحقة ابإلجارة اللثانية ،فهو بيـع نقد بنقد فدا يف مدلول احلدي . واحلدي يدل على أنه البد من التقابض يف جملس العقـد أو مـا هـو يف معـ التقـابض ،فيمـا إذا كان أثد النقدين ثاضراً يف اجمللس واآلار يف الذمة؛ ألنه يشطر أال يفطرقا وبينهما تيء . وهنــا يف هــذه املعاملــة حيصـ االفـطراق وبينهمــا تــيء؛ بـ إن العــوض الــذي يف الذمــة مؤجـ التسليم على أقسا هي اإلجيار السنوي . اللثال عشر :هذه املعاملة ،يطرتب عليها ربح مامل يضمن . وقــد جــاء النهــي عــن ربــح مــامل يضــمن؛ كمــا يف ثــدي عمــرو بــن تــعيب عــن أبيــه عــن جــده رضــي هللا عــنهم قــال :قــال رســول هللا " : ال حي ـ ســلف وبيــع وال تــرطان يف بيــع وال ربــح مــاال ( )1أخرج ر رره أب ر ررو داود يف ب البي ر رروع 250/3 ،ورقم ر رره ( )3354وال م ر ررذي يف كت ر رراب البي ر رروع 544/3ورقم ر رره ( )1242والنسررائي يف كترراب البيرروع ( ،)283/7وابررن ماجرره 760/2ورقمرره ( .)2262واحلررديث بررححه احلاكم ووافقه الذهيب ،املستدرك وتلخيص املستدرك ، 44/2وضعفه ابن حزم يف احمللى ،452/7واأللباين يف إرواء الغليل . 173/5 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 49 يضمن ،وال بيع ما ليس عندك"(. )1 ويــدل هلــذا املعـ أيضـاً ثــدي عائشــة رضــي هللا عنهــا أن رســول هللا قضــى أن " :اخلـراج ابلضمان"(. )2 ويف هــذه املعاملــة يتحقــق ربــح مــاال يضــمن ،ألن العــني امل ـؤجرة يف م ـ ّدة اإلجــارة مــن ضــمان املستأجر لو تعدى فيها أو فر ،فكان ينبغي أن يكون رصها للمسـتأجر ،ألن اخلـراج ابلضـمان وقـد أجرهـا املـؤجر وهـي يف ملـك املسـتأجر األول ويف ضـمانه فقـد ربـح هنى عن ربح ماال يضمن فـ ذا مـا ّ ماال يدا يف ضمانه . المبحث الثالث اإلجارة على اإلجارة في إجارة األشخاص ( )1أخرج رره اإلم ررام أس ررد يف املس ررند ،179/2وأب ررو داود يف كت رراب البي رروع ،769/3وال م ررذي يف كت رراب البي رروع ،526/3والنسائي يف كتاب البيوع ،295/7واحلاكم يف املستدرك ،17/2وقال :هرذا حرديث علرى شررط مجلة من أئمة املسلمني ،ووافقه الذهيب . كمرا رواه ابررن ماجرره يف سررننه ،737/2والرردارقطين ،75/3قررال ابرن حوررر وبررححه ابررن خز ررة( .بلرروا املررام . )478/2 ( )2أخرجر رره اإلمر ررام أسر ررد يف املسر ررند ،49/6وأبر ررو داود يف كتر رراب البير رروع ،777/3وال مر ررذي يف كتر رراب البي ر روع ،572/3والنس ررائي يف البي رروع ،254/7واب ررن ماج ررة يف كت رراب التو ررارات ،754/2واحل رراكم يف املس ررتدرك . 15/2قرال ابرن حوررر :وبرححه ال مررذي وابرن خز ررة وابرن اجلرراورد وابرن حبرران واحلراكم وابررن القطران .بلرروا املرام . 504/2 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 50 المبحث الثالث اإلجارة على اإلجارة في إجارة األشخاص تمهيد: تقسـم اإلجـارة تقسـيمات عديـدة ابعتبـارات تلفـة ،فتقسـم مـن ثيـ ورودهـا علـى مـ ّدة أو قســم مــن ثيـ ورودهــا علــى عمـ إىل قســمني؛ إجــارة علــى مـ ّدة معينــة ،وإجــارة علــى عمـ معــني وتم ّ على عني معينة ،أو على الذمة إىل قسمني: إجارة األعيان ،واإلجارة يف الذمة. وإج ــارة األعي ــان تقس ــم م ــن ثيـ ـ وروده ــا عل ــى اآلدمي ــني أو غ ــريهم إىل قس ــمني :إج ــارة األتخاص ،وإجارة األتياء. وصلثنا هنا يف إجارة األتخاص . أمــا إجــارة األتــياء كاســتئجار دابــة للركــوب عليهــا أو للحــرع ،وكاســتئجار دار للســك ، فهذه سبق صلثها – يف املبحـ األول مـن هـذا البحـ ، -وعرفنـا مـن االلـه إمكانيـة ورود اإلجـارة على اإلجارة يف هذا النوع ،وكان مدار البح يف املبح األول على ذلك . وأما إجارة األتخاص واملراد :استئجار اآلدميني للعم .فلها ثالتان ,بياهنما يف املطلبـني اآلتيني : املطلب األول :األجري اخلاص : املراد به : عرف األجري اخلاص بتعريفات عديدة متقاربة يف معناها مـن أعهـا :أنـه مـن قـدر نفعـه ابلـزمن , 1أو هو من يقع العقد علي عينـه يف مـدة معلومـة يسـتحق املسـتأجر نفعـه يف نيعهـا , 2او هـو مـن يعمـ لواثد , 3 ,أو هو من يستحق األجرة بتسليم نفسه وإن مل يعمـ ، 4.مسي بـذلك الاتصـاص املسـتأجر مبنفعته يف مدة اإلجارة . ورود اإلجارة على اإلجارة يف األجري اخلاص : يف هذه احلالة ال ترد اإلجـارة علـى اإلجـارة ؛ ألن :املعقـود عليـه يف إجـارة األجـري اخلـاص هـو منفعـة - 1ينظر الفروع , 449 / 4وكشاف القناع . 32 4 - 2ينظر ينظر املغين . 103 / 8 - 3ينظر بدائع الصنائع 174 / 4وتبصرة احلكام . 331 / 2 - 4ينظر :اهلداية . 244 / 3 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 51 األجري بعينه ,ألداء عم معني يف مدة معينة ،وبناء عليه ف ذا مت العقد صـحيحا ,ف نـه يلـزم األجـري اخلــاص أن يعمـ لــدى مســتأجره ولــيس لــه أن يســتأجر تخصـاً آاــر حيـ حملــه يف أداء العمـ الــذي ستؤجر له إال رذن صاثب العم . ف ذا استأجر تخص اادماً أو مزارعاً أو راعياً ،أو سائقاً فلـيس ألي مـن هـؤالء أن يسـتأجر م ــن حي ـ ـ حملـ ــه يف هـ ــذا العم ـ ـ إال رذن املسـ ــتأجر وهـ ــو صـ ــاثب العم ـ ـ (.)1ألن املعقـ ــود عليـ ــه- كماسبق – هو عم األجري بنفسه -فلزم القيام به على الوجه املطلوب ,كمن استأجر دابـة معينـة من إنسان لركوهبا ف نه ليس له إبداهلا . 2 إانبة املستأجر من يقوم بعم األجري اخلاص عند عدم قيامه ابلعم : إذا مل يقــم األجــري اخلــاص بعملــه فــال الــو إمــا أن يكــون ذلــك لعــذر أو لغــري عــذر ,ف ـ ن كــان لعــذر كمــرض أو ثــدوع أمــر غالــب منعــه مــن العم ـ كســي أو ثــرب أو ثريــق ...اخل ف ـ ن األجــري ال يكلف أن يقيم من يعم بدله ؛ ألن املعقود عليه معـني وهـو عـني األجـري , 3وألنـه معـذور بتخلفـه عن العم . وإن مل يكن لعذر ف ن األجري جيـ علـى أداء العمـ ،ولـيس لـه أن ينيـب مـن يعمـ بدلـه ,ألن العقـد وقع على عينه .ولـيس للمسـتأجر أن يسـتأجر مـن يقـوم بعملـه علـى ثسـاب األجـري ،بـ اـري بـني فســخ اإلجــارة أو الصـ ثــهت يقــوم ابلعمـ ؛ لتعــذر اســتيفاء املعقــود عليــه ,4وألن غــرض املســتأجر يفوت رقامة غري األجري مناب األجري وثينئذ فألفض له أن يفسخ العقد معـه ويسـتأجر غـريه .وإذا مل يــتمكن مــن إجبــار األجــري غــري املعــذور علــى القيــام ابلعمـ فـ ن األجــري اليســتحق األجــرة ؛ لعــدم قيامه ابلعم . املطلب اللثاين :األجري املشطرك . املراد به : كما ااتلفوا يف املراد ابألجري اخلاص ااتلفوا يف األجري املشطرك فقي :هو من قدر نفعـه ابلعمـ ( )1ينظر :اهلداية 234 ،245/3وبدائع الصنائع 208 / 4ومنح اجلليل 441 / 7والبهوة شرح التحفرة 2 182 /وروضة الطالبني 224 5والفتاوى الكربى البن حور . , 148 / 3واملغين 36 / 8ومعونة أويل النهى 71 / 5ومطالب أويل النهى . 626 / 3 - 2ينظر :جممع األهنر 374 / 2ومعونة أويل النهى . 71 / 5 ومطالب أويل النهى . 658 / 3 - 3ينظر املغين / 8 - 4ينظر املبسوط 6 / 16والبحر ارائق 6 / 8والشرح الكبري مع حاشية الدسوقي ، 31 / 4وروضة الطالبني 5 239 /وشرح روض الطالب 418 / 2وكشاف القناع 31 / 4ومطالب أيل النهى . 631 / 3 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 52 ، 1وقيـ هــو مــن يقــع العقــد معــه علــى عمـ معــني ،أو علــى مــدة اليســتحق املســتأجر نيــع نفعــه فيهــا ، 2وقيـ غــري ذلــك .واملعقــود عليــه يف األجــري املشــطرك منفعــة يف الذمــة إلجنــاز عمـ معــني أو موصوف بصفات تضبطه : وال تكون اإلجارة هنا إال آلدمي؛ ألهنا متعلقة ابلذمة وال ذمة لغري اآلدمي(.)3 مســي األجـ املشــطرك هبــذا االســم ؛ ألن منفعتــه تكــون ألكلثــر مــن تــخص ،ثيـ إنــه يتقبـ أعمــاالً جلماعة ،ومنفعته مشطركة بينهم (.)4 وروداإلجارة على اإلجارة يف األجري املشطرك : اإلجارة على اإلجارة واردة هنا ،وذلك أنه إذا استؤجر األجري املشطرك لعم معني أو موصـوف فـال الو من ثالع ثاالت : احلالة األوىل: أن يقوم ابلعم بنفسه ،وهذا هو األص ،فال إتكال فيه . احلالة اللثانية: أن تكـون طبيعــة العمـ املســتأجر إلجنـازه تقتضــي أال ينفــرد بعملــه كـأن يســتأجره لبنــاء بيــت، فظــاهر احلــال أنــه لــن يقــوم ميــع األعمــال الالزمــة لبنــاء البيــت بنفســه ،وإ ــا يلــزم أن يســتأجر البنــاء والنجار واملبلط والسباك والدهان والكهرابئي… فهنــا حتققــت اإلجــارة علــى اإلجــارة ،ثي ـ اســتأجر صــاثب البيــت األجــري األول ،وهــذا األجري استأجر أجراء للقيام ابألعمال الالزمة لبناء املنزل. احلالة اللثاللثة: أن حيص لألجري املستأجر لعم معني مـانع مينعـه مـن القيـام هبـذا العمـ ،وثينئـذ فعليـه أن ينيب من يقوم ابلعمـ بدلـه ،فـ ن امتنـع أو هـرب :اسـتأجر صـاثب العمـ مـن يقـوم ابلعمـ ،وأجـرة األجري اللثاين على األجري األول. وهـذا هـو مــا قـرر الفقهــاء يف املـذاهب األربعــة؛ ثيـ اتفقـوا علــى أنـه جيــوز لألجـري املشــطرك أن يقوم ابلعم الذي استؤجر له بنفسه ،وهذا هو األص ،وجيوز أن يسـتأجر هـو مـن يقـوم ابلعمـ - 1ينظر :كشاف القناع 32 / 4 - 2ينظر :ينظر الغين . 106 / 8 ( )3ينظر :املبدع ،89/5وكشاف القناع . 11/4 ( )4ينظر :اهلداية للمرغيناين ،244/3وكشاف القناع . 11/4 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 53 نيابة عنه بشرطه (.)1 ـاء علــى مــا ســبق يتضــح أن اإلجــارة علــى اإلجــارة واردة يف إجــارة األتــخاص إذا كــان وبنـ ً األجري مشطركاً ابلشرو اآلتية : الشر األول: أال يشــطر صــاثب العمـ أن يقــوم األجــري ابلعمـ بنفســه فـ ن تــر ذلــك ،فلــيس لــه أن يستأجر من يقوم ابلعم . الشر اللثاين: أال يكـون العمـ املعقـود عليـه ممـا اتلـف اباـتالف األتـخاص ،فـ ن كـان العمـ يف اإلجـارة األوىل ممــا اتلــف اباــتالف األجــري ،كــاخلط وعــوه ،فــال تــدا اإلجــارة علــى اإلجــارة ،ألن األجــري األول ثينئذ مقصوداً لعينه ،وللمستأجر األول غرض صحيح يف قيام األجري األول ابلعم . الشر اللثال : أال يكــون األجــري األول أجـرياً ااصـاً ،فـ ن كــان أجـرياً ااصـاً ،فلــيس لــه أن ينيــب غــريه يف القيام بعمله ،وليس له أن يستأجر من يقوم ابلعم بدله . الشر الرابع: أال يكـ ــون العقـ ــد األول يف اإلجـ ــارة األوىل قـ ــد انتهـ ــى ،ألنـ ــه إذا انتهـ ــى العقـ ــد األول بـ ــني املســتأجر واألجــري األول ،فــال يكــون هنــاك إجــارة علــى إجــارة؛ ألن العقــد اللثــاين مبــين علــى العقــد األول ،ف ذا انتهى األص انتفى الفرع (.)2 ( )1ينظررر :اهلدايررة للمرغينرراين ، 234/3وتبيررني احلقررائق ،111/5ونتررائا األفكررار ،21/8والررذخرية ،500/5 والفواكرره ال رردواين ،166/2وش رررح احملل ررى علررى املنه رراج ، 68/3وأس ررىن املطال ررب ،409/2واملغ ررين ،36/8 واملبدع ، 90 ،89/5وشرح املنتهى . 375/2 ( )2ينظر :املصادر السابقة . اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر المبحث الرابع الضمان في اإلجارة على اإلجارة وفيه مطلبان: المطلب األول :في إجارة األشياء. المطلب الثاني :في إجارة األشخاص. 54 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 55 المطلب األول الضمان في اإلجارة على اإلجارة في إجارة األشياء امل ـراد ابألتــياء هنــا :األعيــان املــؤجرة مــن غــري اآلدميــني ،فيــدا فيهــا العقــار والــدواب، واآلالت املختلفة ،واملراكب املختلفة ،ويدا يف ذلك السفن والطائرات والسيارات … ،اخل . والبح ـ هنــا يف ثكــم الضــمان إذا ثص ـ تلــف كلــي أو جزئــي للعــني املــؤجرة ،يف اإلجــارة اللثانيــة ،إذا أجــر املســتأجر األول العــني املــؤجرة علــى مســتأجر ن فحصـ التلــف عنــد اللثــاين ،فهـ ـتأجر األول أو املسـ ــتأجر يضـ ــمن ،أو ال يضـ ــمن؟ وإذا كـ ــان يضـ ــمن ،فه ـ ـ يضـ ـ أّـمن املالـ ـ م ـك املسـ ـ َ اللثاين…؟ ممــا اتفــق عليــه الفقهــاء يف املــذاهب األربعــة أن يــد املســتأجر علــى العــني امل ـؤجرة يــد أمانــة، واملستأجر أمني ( ،)1فتنطبق عليه قاعدة الضمان علـى األمنـاء وهـذه القاعـدة :أن مـن كانـت يـده يـد أمانة فال ضمان عليه إال إذا تع ّدى أو فر (. )2 وعلى ذلك فاملستأجر األول أمام املالـك أمـني ال يضـمن إال إذا تعـدى أو فـر ،واملسـتأجر اللثاين كذلك أمام املستؤجر األول ،ألن املستأجر اللثاين ،أمام املستأجر األول كاملسـتأجر األول أمـام املالك. وعلى ذلـك ،فـ ذا ثصـ مـن املسـتأجر اللثـاين تعـد أو تفـريط تسـبب يف تلـف العـني املـؤجرة، ف نــه يضــمنها ملالكهــا ،وال ضــمان علــى املســتأجر األول ،لعــدم تعديــه وعــدم تفريطــه .وإذا ثص ـ التلف بدون تع ّد أو تفريط فال ضمان على واثد منهما. ( )1ينظر :شرح اجلصاص على خمتصر الطحاوي ،384 ،383/1وجملة األحكام العدلية املادة 768بشرح سليم رستم رز وقوانني األحكام الشرعية ص ،350 ،349واألشباه والنظائر للسيوطي ،759والكرايف البرن قدامرة ،282/2وكشاف القناع ،485/3والقواعد واألبول اجلامعة ص 50القاعدة الرابعة عشرة. ( )2ينظررر :شرررح جملررة األحكررام العدليررة لسررليم رسررتم املررادة ، )768( :والفرائررد البهيررة للحمرزاوي ص، 100 ،99 وقوانني األحكام الشرعية البن جزي ص ،350 ،349والكايف البن قدامة . 282/2 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 56 المطلب الثاني الضمان في اإلجارة على اإلجارة في إجارة األشخاص البح هنـا يف ثكـم تضـمني األجـري اللثـاين ،املسـتأجر مـن قبـ األجـري األول .فـ ذا اسـتأجر تخص أجـرياً ليعمـ لـه عمـالً معينـاً ،فـ ن كـان األجـري أجـرياً ااصـا ،فلـيس دااـالً يف هـذا البحـ ؛ ألن األجري اخلاص ليس له أن يستأجر من يقوم بعمله بدله ،فال إجارة على اإلجارة ،كما سبق . وإن كــان األجــري أج ـرياً مشــطركاً ،ومل يشــطر عليــه أن يقــوم ابلعم ـ بنفســه واســتأجر تخص ـاً آار يقوم ابلعم بدله فال الو إما أن يكون األجري اللثاين أجرياً ااصاً عنـد األجـري األول ،أو أجـرياً مشطركاً ،ف ن كان ااصاً ،فال ضـمان يف اإلجـارة اللثانيـة ؛ ألن األجـري اخلـاص ال يضـمن إال ابلتعـدي أو التفريط . وثينئذ فيكون الضمان على األجري األول. وإن كان األجري اللثاين أجرياً مشـطركاً فينطبـق عليـه يف مسـألة الضـمان أمـام األجـري األول ،مـا ينطبق علـى األجـري األول أمـام صـاثب العمـ .وقـد اتفـق الفقهـاء يف املـذاهب األربعـة علـى تضـمني األجري املشطرك إذا ثص منه تعد أو تفريط (.)1 وأما إذا مل حيص منه تعد وال تفريط وأقام البينة علـى ذلـك فقـد اتفقـت املـذاهب األربعـة يف املشهور عندهم . أنه ال يضمن . ألن األص عدم تضمني األجراء (.)2 وإن مل يقــم البينــة علــى عــدم التعــدي والتفــريط وكــان التلــف بغــري فعلــه فخــالف علــى ثالثــة أقوال : القول األول: أنــه ال يضــمن ،وإليــه ذهــب اإلمــام أبــو ثنيفــة وزفــر ،واحلســن بــن زايد ( ، )3وهــو الصــحيح عند الشافعية ( ،)4ومذهب احلنابلة (. )1 ()1 () 2 () 3 () 4 ينظررر :برردائع الصررنائع ،210/4واالختيررار لتعليررل املختررار 54 / 2املقرردمات املمهرردات ،243/2وحاشررية الدسوقي 26 / 4واحلاوي ،426/7واملهذب 408 / 1واإلنصاف 72/6وكشاف القناع . 33 / 4 ينظر :بدائع الصنائع ،210/4والدخرية ،502/5واملهذب ،408/1واإلنصاف . 72/6 ينظر :بدائع الصنائع ،210/4وتبيني احلقائق . 134/5 ينظر :مغين املختاج . 357/2 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 57 واستدلوا ابآليت: -1 ما ورد عن علي أنه قال بعدم تضمني األجري املشطرك(.)2 -2 أن األصـ عــدم الضــمان إال علــى املتعــدي .ومل حيصـ منــه تعــد؛ ألن التلــف لــيس من صنعه(.)3 -3 القول اللثاين: أن األج ــري ق ــبض الع ــني رذن مالكه ــا ف ــال يض ــمنها قياسـ ـاً عل ــى الوديع ــة والعاري ــة، واملضاربة (.)4 أنه يضمن .وإليه ذهب املالكية ( ،)5وهو قول عند الشافعية ( ،)6ورواية عند احلنابلة (.)7 واستدلوا ابآليت: )1ثدي مسرة أن رسول هللا قال" :على اليد ما أاذت ثهت تؤدي"(.)8 ونوقش :قأن احلدي ضعيف .وأنه ال يتناول اإلجارة . )2ما ورد عن عمر وعلي أهنما قاال بتامني األجري املش ك . ونوقش ،أبنه مل يثبت ( )9وأنه معارض مبا ورد أن عليا قال بعدم تامينه . )3أن األجري قد قبض العني ملصلحة نفسه ،فلزمه ضماهنا كاملستعري (. )10 ونوقش :قأن القياس على املستعري قياس مع الفارق؛ ألن املستعري ينفرد بنفع العني خبـالف األجري ألن النفع مشطرك بينه وبني صاثب العني؛ هذا يف االنتفاع ابلعني وذلك ابألجرة . ( )1ينظر :اإلنصاف . 73/6 ( ) 2أخرجه البيهقي يف السنن الكربى يف كتاب اإلجارة رب ما جاء يف تامني األجراء .122/60 ( )3ينظر :بدائع الصنائع . 210/4 ( )4ينظر :تبيني احلقائق ،135/5واملغين . 113/8 ( )5ينظر :جواهر اإلكليل . 191 ،190/2 ( )6ينظر :احلاوي . 426/7 ( )7ينظر :اإلنصاف . 73/6 ( ) 8أخرجه أبو داود هبرذا اللفريف يف سرننه يف كتراب البيروع ،رب يف تارمني العاريرة . 526/3وأخرجره ال مرذي يف جامعه يف كتاب البيوع ،رب ما جاء يف أن العارية مؤداه ، 557/3وابن ماجه يف سننه يف كتاب الصدقات ،رب العارية ، 802/2وذكر أهل السنن :أن هذا احلديث ضعي ألنه من رواية احلسن عن مسررة ،واحلسرن مدلس رواه عنه رلعنعنة .ينظر :نصب الراية ،167/4والتلخيص احلبري ،53/3وإرواء الغليل . 348/5 ( )9نصب الراية ،141/4والتلخيص احلبري ،61/3 ( )10ينظر :املهذب ،408/1واملغين . 113/8 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 58 )4أن املعقــود عليــه – هنــا – هــو احلفــظ ،فــال بــد أن يكــون ســليماً مــن العيــب؛ ألن عقــد املعاوضة يقتضي سالمة املعقود عليه ،ف ذا هلك تبني أن احلفظ مل يكن سليماً ،فيجب الضمان. ونــوقش :بعــدم التســليم أن املعقـود عليــه هــو احلفــظ بـ املعقــود عليــه هــو الضــمان ،واحلفــظ جيب تبعاً ال قصداً .ولو كان املعقود عليه هو احلفظ لكان له ثصة من األجر(.)1 )5أنه لو قي بعدم التضمني الدعى كلثري من األجراء هالك األموال وأكلوها ابلباط . ونــوقش :قأن هــذا مقصــود فيمــا إذا كــان اهلــالك بفعلــه والعـني حتــت يــده ،أمــا إذا هلــك بغــري فعله فاألص أن األجري مؤمتن ،وال يطرك هذا األص من أج التهمة. القول اللثال : التفصــي :إن كــان التلــف مبــا ميكــن التحــرز منــه :ضــمن وإال فــال .وإليــه ذهــب أبــو يوســف وحممد بن احلسن ( ،)2وهو رواية عند احلنابلة (.)3 واستدلوا على التضمني يف ثالة إمكان التحرز قأدلة القائلني ابلتضمني مطلقاً. ونفـوا الضــمان يف ثالــة عــدم إمكــان التحــرز ،النتفــاء التهمــة ألن التلــف ثينئــذ يكــون قأمــر عام ميكن معرفته (.)4 الطرجيح: مــن اــالل النظــر يف هــذه األقــوال ،ومــا ورد علــى أدلتهــا مــن مناقشــة ،يظهــر – وهللا أعلــم ابلصــواب – رجحـان القــول األول القائـ بعــدم التضــمني .لقــوة أدلتــه ،وملــا ورد علــى أدلــة القــولني اآلارين من مناقشة . احلالة اللثانية: أن يكون التلف بفع األجري املشطرك. وثينئذ فللفقهاء تفصي يف التفريق بينما إذا كان األجري يعم حتـت يـد صـاثب العمـ ،أو كان يعم اـارج يـده فـ ن كـان يعمـ حتـت يـد صـاثب العمـ فجمهـور الفقهـاء علـى أنـه ال يضـمن ألنه ثينئذ كاألجري اخلاص ،وال ضمان على اخلاص ،وألنـه مل يقـبض العـني موضـع العمـ ،فـال تـزال يــد رب العم ـ عليهــا .وهــذا هــو مــذهب احلنفيــة ( ، )5واملالكيــة ( ، )1والشــافعية ( ، )2وقــول عنــد () 1 () 2 () 3 () 4 () 5 ينظر :تبيني احلقائق . 135 ،134/5 ينظر :بدائع الصنائع ،210/4ورد احملتار . 65/6 ينظر :املغين ،112/8واإلنصاف . 73/6 ينظر :البدائع ،210/4وتبيني احلقائق . 134/5 بدائع الصنائع . 210/4 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 59 احلنابلة (.)3 واــالف احلنابلــة يف مشــهور املــذهب ( )4فقــالوا ابلضــمان مســتدلني قأن التلــف ثصـ نايــة يده فيضمن ،وقياساً على ضمان الطبيب واخلتان (.)5 ونوقش ذلك قأن التهمة املتوجهة إىل األجـري ضـعيفة واألصـ عـدم الضـمان ،والقيـاس علـى الطبي ــب قي ــاس عل ــى موض ــع ا ــالف ،فالطبي ــب واخلت ــان ال يض ــمنان عل ــى الـ ـراجح إال ابلتع ــدي أو التفريط ( ، )6فيطرجح هنا القول بعدم التضمني. وإن كان يعم اارج يد رب العم فقد ااتلف الفقهاء يف تضمينه ثينئذ على قولني : القول األول: أنه يضمن .وإليه ذهب احلنفية ( . )7وهو مقتضى مـذهب املالكيـة ( )8وقـول عنـد الشـافعية ( ، )9واحلنابلة ( )10واستدلوا ابآليت: )1أن األجري قبض العني فوجب عليه ضماهنا؛ ألن الضمان جيب ابلقبض(.)11 )2أن التلف ثص بفع غري مأذون فيه ،فيضمن (.)12 القول اللثاين: أنه ال يضمن .وإليه ذهب زفر ( ، )13وهو الصحيح يف مذهب الشافعية (.)14 واستدلوا ابآليت: ( )1الشرح الكبري . 28/4 ( )2هناية احملتاج . 310/5 ( )3املغين . 104/8 ( )4اإلنصاف ،76/6وشرح املنتهى . 378/2 ( )5املغين ، 105/8والروض املربع . 340/5 ( )6رسالة عقد املقاولة ،للعايد ص. 249 ( )7ينظر :تبيني احلقائق . 134/5 ( )8ينظر :بداية اجملتهد ،232/2واملنتقى ، 71/6وأسهل املدارك . 325/2 ( )9ينظر :املهذب ،408/1وهناية احملتاج . 310/5 ( )10ينظر :كشاف القناع ، 34/4وشرح املنتهى . 378/2 ( )11بدائع الصنائع . 210/4 ( )12تبيني احلقائق . 135/5 ( )13تبيني احلقائق . 135/5 ( )14ينظر :املهذب ،408/1ومغين احملتاج . 351/2 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 60 )1أن الفع الذي ثص بسببه التلف مأذون فيه فال جيتمع معه الضمان(.)1 ونوقش قأن املأذون فيه هو الفع الصحيح .ال املفسد؛ ألن مطلـق عقـد املعاوضـة يقتضـي سالمة املعقود عليه ف ذا تلف كان التلف ثاصالً بفع غري مأذون فيه (.)2 )2أن األجـ ــري أاـ ــذ العـ ــني ملنفعـ ــة نفسـ ــه ،وملنفعـ ــة رب العم ـ ـ ،فـ ــال يضـ ــمن قياس ـ ـاً عل ـ ـى املضارب. ونوقش قأن التلف إذا كان بفعله وحتت يده ،ف ن التهمـة تقـوى يف ثقـه قأنـه تعـدى أو فـر .فاملصلحة يف تضمينه. الطرجيح : وعلى ما سبق يتضح رجحان القول بتضمينه . وعلــى مــا تقــرر هنــا يف تضــمني األجــري املشــطرك أمــام صــاثب العمـ أو عــدم تضــمينه يتقــرر احلكــم يف تضــمني األجــري املشــطرك اللثــاين أمــام األجــري األول؛ ألن األجــري اللثــاين أمــام األجــري األول، كاألجري األول أمام صاثب العم ،يضمن فيما يضمن فيه ،وال يضمن فيما ال يضـمن فيـه ،وعليـه فيتلخص الضمان يف اإلجارة اللثانية (اإلجارة على اإلجارة) يف اآليت: )1يف ثال التعدي والتفريط مطلقاً. )2إذا كــان أج ـرياً مشــطركاً ،والعم ـ لــيس حتــت يــد صــاثب العم ـ .وال يضــمن :إذا مل حيص تع ّد وال تفريط والعم حتت يد صاثب العم . ( )1ينظر :تبيني احلقائق . 135/5 ( )2ينظر :تبيني احلقائق . 135/5 اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 61 المبحث الخام التطبيق المعاصر لإلجارة على اإلجارة تمهيد: عرفنــا فيمــا ســبق إن اإلجــارة قــد تكــون واردة علــى األعيــان مــن غــري اآلدميــني ملــدة معينــة ، كاستئجار العقار ،ودواب الركوب ،وآالت احلرع ،ونيع األتـياء الداالـة حتـت ضـابط مـا تصـح إجارته . وقد تكون واردة علـى عـني اآلدمـي ملـدة معينـة ،يف إجـارة األجـري اخلـاص ،وقـد تكـون واردة علــى عم ـ يف الذمــة يف إجــارة األجــري املشــطرك والنــاظر لإلجــارة علــى اإلجــارة يف مس ـائلها وصــورها القدميــة يلحــظ أنــه ميكــن تطبيقهــا يف صــور جديــدة معاصــرة ،بـ إهنــا ميكــن أن تكــون جمــاالً اســتلثمارايً احملرمة. معاصراً سليماً من التعامالت ّ سواء فيما يتعلق رجارة األعيان زمناً معيناً ،أو فيما يتعلق رجارة األتخاص. وبيان ذلك يف املطلبني اآلتيني: المطلب األول :التطبيق المعاصر لإلجارة على اإلجارة في إجارة األشياء. المطليييب الثييياني :التطبييييق المعاصييير لإلجيييارة عليييى اإلجيييارة فيييي إجيييارة األشخاص. اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 62 المطلب األول يف إجارة األتياء: الص البح يف مسائ اإلجارة على اإلجارة يف إجارة األعيان املؤجرة أنـه لـيس للمالـك أن يـؤجر العــني املــؤجرة اــالل م ـ ّدة اإلجــارة لشــخص حي ـ حملــه أمــام املســتأجر األول ،كمــا تــرجح أنــه حيــق للمستأجر أن يؤجر العني اليت استأجرها ،مـ ّدة معينـة لشـخص آاـر حيـ حملـه يف االنتفـاع هبـذه العـني االل م ّدة اإلجارة بشرو معينة .وهذا اإلجيار اللثاين هو مـا يعـرف يف التعامـ املعاصـر ابإلجيـار مـن الباطن ,وإلجيار من الباطن يـرد يف إجـارة األتـياء ،ويـرد كـذلك يف إجـارة األتـحاص .أمـا يف إجـارة األتخاص فسيأيت الكالم عنها يف املطلب اللثاين . وأمــا يف إجــارة األتــياء فهــو جمــال اصــب لالســتلثمار يف التطبيقــات املعاصــرة أمــام املس ـتلثمرين مــن أص ــحاب ر وس األم ــوال والش ــركات العقاري ــة ،واملؤسس ــات املص ــرفية والبن ــوك اإلس ــالمية وغريه ــا وعلى سبي امللثال ال احلصر. يقــوم البنــك أو املصــرف أو الشــركة أو املؤسســة العقاريــة أو ثــهت فــرد أو أف ـراد ابســتئجار منشأة عقارية كعمارة ،أو مركز جتاري أو عوعا ،من املالك مل ّدة معينة قأجرة معلومة . مث يق ـوم هــذا املســتلثمر بتــأجري وثــدات العمــارة علــى املنتفعــني ابلســك ،وأتجــري وثــدات املركز التجاري على املنتفعني هبذه الوثدات لبيع سلعهم… فهنا املستأجر األول استأجر العمارة أو املركـز التجـاري نلـة ،وأجـر الوثـدات جتزئـة علـى املنتفعني .ويف هذا النوع من التعام مصلحة لك من املالك واملستلثمر . فمصلحة املالك تتحقق يف أمور منها: )1التعام مع تخص واثـد ،أو جهـة واثـدة ،بـدل أن يتشـتت ذهنـه وجهـده أمـام العـدد الكلثري من الناس .فتتحق له مصلحة الراثة ابلتعام مع تخص واثد. )2جتمي ــع األج ــرة ،ب ــدل أن يتتب ــع املس ــتأجرين واث ــداً واث ــداً ،وجيم ــع األج ــرة م ــنهم، قأاذها جمتمعة من واثد. )3مص ــلحة اس ــتيعاب ني ــع الوث ــدات ابإلج ــارة ،ويف ذل ــك ض ــمان م ــن كس ــاد بع ــض الوثدات لعدم الرغبة فيها. )4ضمان تسليم كامـ األجـرة ،مقابـ امتنـاع بعـض املسـتأجرين مـن السـداد أو أتاـرهم ، كما هو ثاص عند كلثري من املستأجرين . هــذه املصــاري وغريهــا ،يتنــازل مبوجبهــا املالــك عــن كلثــري مــن األجــرة للمس ـتلثمر .وابملقاب ـ اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 63 يتحقق للمستلثمر ع ّدة مصاري أيضاً :منها: )1ختفيض كام األجرة ،مما يتحقق به االستلثمار املنشود. )2أتجـ ــري الوثـ ــدات قأجـ ــرة أكلثـ ــر ممـ ــا كلفتـ ــه مقاب ـ ـ التجزئـ ــة ،ومقاب ـ ـ أتعـ ــاب مالثقـ ــة املستأجرين أو كساد بعض الوثدات أو اخنفاض أجورها. اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 64 المطلب الثاني التطبيق المعاصر لإلجارة على اإلجارة في إجارة األشخاص ســبق أن عرفنــا أن إجــارة األتــخاص نوعــان .اإلجــارة يف اســتئجار األجــري اخلــاص ،واإلجــارة يف استئجار األجري املشطرك . وعلــى مــا تقــرر يف إجــارة األجــري اخلــاص ، ،وأن املســتأجر يســتحق نفــع األجــري اــالل م ـ ّدة اإلجارة وأن األجري اخلاص ليس له أن ينيب من يقوم ابلعمـ املسـتأجر لـه إال رذن صـاثب العمـ ، فيقرر يف التطبيقات املعاصرة ذلك ،وعليه فليس للموظـف يف اجملـال احلكـومي أو يف اجملـال اخلـاص ، يف الشــركات واملؤسســات واألف ـراد ،أن يســتأجر مــن يقــوم ابلعم ـ نيابــة عنــه ،إال رذن الدول ــة أو الشــركة أو صــاثب العم ـ ألن ك ـ واثــد مــن هــؤالء ،أج ـرياً ااص ـاً تســتحق الدولــة أو الشــركة أو املؤسسة أو الفرد نفعه يف وقت دوامه أو عمله. وعلى ما قرره الفقهاء يف إجارة األجري املشطرك ،وأنه حيق له أن يقيم بدله من يقـوم ابلعمـ املســتأجر إلجنــازه بشــرو معينــة يتقــرر يف التطبيقــات املعاصــرة لألجــري املشــطرك جــواز اإلجــارة علــى اإلجــارة؛ فكـ مــا يــدا يف التعــامالت املعاصــرة يف األجــري املشــطرك مــن بنــائني وســباكني وكهــرابئيني ومهندسي ورش ومقاولني ومتعهدي أعمال…اخل . حيــق لك ـ مــن هــؤالء وعــوهم أن يســتأجر مــن يقــوم ابلعم ـ الــذي اس ـتؤجر هــو للقيــام بــه ابلشرو السابقة . ويعرف هذا النـوع مـن التـأجري يف التعامـ املعاصـر :التـأجري مـن البـاطن - ،كمـا سـبق -أو املقاولة من الباطن (.)1 وعرفت املقاولة من الباطن قأهنا : "اتفـاق بـني املقـاول األصـلي ومقـاول آاـر علـى أن يقـوم اللثـاين بتنفيـذ األعمـال املســندة إىل األول أو جزء منها مقاب أجر" (.)2 وعلى هـذا ميكـن أن تسـمى اإلجـارة علـى اإلجـارة يف إجـارة األتـخاص إجـارة مـن البـاطن ، ويكون تعريفها : اتفاق بني األجري األول وأجري ن على أن يقوم األجري اللثاين ابلعم الذي أسـند إىل األول ( )1ينظررر :الوسرري ،208/7وعقررد املقاولررة حملمررد عبرردالرحيم عنرررب ص ، 247وعقررد املقاولررة للرردكتور عبرردالرسن العايد ص. 294 ( )2املصادر السابقة. اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 65 أو جزء منه مقاب أجرة معينة. وصور هذا النوع من التأجري يف الزمن املعاصر كلثرية ومتنوعـة واملقصـود :التنبيـه علـى أصـ هذا التأجري وإمكانية تطبيقه يف الواقع املعاصر إذا حتققت تروطه ،املشار إليها (. )1 وأن الضمان يف ذلك مبين على قاعدة الضمان يف إجارة األجري املشطرك . هذا وهللا أعلم وصلى هللا على نبينا حممد وعلى آله وصحبه أنعني ( )1ينظر :ص 50من البحث . اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 66 الخاتمة احلمد ع الـذي بنعمتـه تـتم الصـاحلات ،والصـالة والسـالم علـى اـري القـه حممـد بـن عبـدهللا وعلى آله وصحبه ...وبعد : فقد تبني من االل هذا البح يف مسألة اإلجارة على اإلجارة ما يلي : – 1أن عقد اإلجارة عقد الزم من الطرفني ال حي ألثدعا فسخه من دون إذن اآلار . – 2أنه إذا لزم العقد فيقتضي ملـك املسـتأجر ملنفعـة العـني املـؤجرة صيـ حيـق لـه التصـرف فيها ابالنتفاع بنفسه أو بنائبه ،أو رجارتـه علـى املالـك أو غـريه بشـر عـدم جتـاوز مـا استؤجرت له العني . – 3أن تصــرفات املالــك الناقلــة مللكيــة العــني املـؤجرة صــحيحة انفــذة وال مينعهــا تعلــق ثــق املستأجر مبنفعتها ،إلمكان املستأجر من استيفاء ثقه مع انتقال امللكية . – 4أنه حيق للمالك أن يؤجر العني أثناء ممدة اإلجارة األوىل على تخص آار مـ ّدة أاـرى بعد انتهاء عقد اإلجارة األول . – 5ال حيــق للمالــك أن يــؤجر العــني املــؤجرة اــالل مـ ّدة اإلجــارة علــى تــخص آاــر صيـ يــرد العقــد علــى املــدة األوىل .كمــا ال حيــق لــه أن يؤجرهــا علــى مــن حي ـ حملــه ألاــذ األجرة من املستأجر األول . – 6أن اإلجــارة علــى اإلجــارة يف ثــاالت اجلــواز ميكــن أن تتعــدد صــور التعامـ هبــا لتكــون وسيلة من وسائ املؤسسات املالية املعاصرة يف االستلثمار املباح . اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 67 فهرس المراجع -1 االاتيارات الفقهية ،للعالمة الشيخ أي احلسن علي بـن حممـد بـن عبـاس البعلـي ، دار الكتب العلمية ،بريوت ،الطبعة األوىل. -2 إرواء الغليـ يف ختـريج أثاديـ منــار الســبي ،أتليــف حممــد انصــر الــدين األلبــاين، الطبعة األوىل1399 ،هـ ،املكتب اإلسالمي ،بريوت. -3 أسـ ـ ـ املطال ـ ــب ت ـ ــرح روض الطال ـ ــب ،أتلي ـ ــف زك ـ ــراي األنص ـ ــاري الش ـ ــافعي ت (926هـ) ،دار الكتاب اإلسالمي ،القاهرة. -4 أســه املــدارك تــرح إرتــاد الســالك يف فقــه اإلمــام مالــك ،ألي بكــر بــن ثســن الكشناوي ،دار الفكر للطباعة والنشر ،بريوت. -5 األتـباه والنظــائر يف قواعــد وفــروع فقــه الشــافعية ،لإلمــام جــالل الــدين الســيوطي ، حتقيق املعتصم ابع البغدادي ،دار الكتاب العري ،بريوت الطبعة األوىل. -6 إعانة الطالبني ،للعالمة السيد أي بكـر املشـهور ابلسـيد البكـري ،الطبعـة الرابعـة ، دار إثياء الطراع العري. -7 أعــالم املــوقعني عــن رب العــاملني ،لشــمس الــدين أي عبــدهللا حممــد بــن أي بكــر بــن قــيم اجلوزيــة ،املتــو ســنة 751ه ــ) ،حتقيــق :حممــد حميــي الــدين عبداحلميــد ،دار الفكر ،بريوت. -8 اإلقن ــاع يف ثـ ـ ألف ــا أي ت ــجاع ،أتلي ــف :الش ــيخ حمم ــد ب ــن أمح ــد الشـ ـربيين، الناتر :دار املعرفة ،بريوت ،لبنان . -9 اإلقنــاع يف فقــه اإلمــام أمحــد بــن ثنبـ ،ألي النجــا تــرف الــدين موســى احلجــاوي املقدسي ،املتو سنة (968هـ) ،الناتر :دار املعرفة ،بريوت ،توزيع دار البار. -10اإلقنــاع يف ث ـ ألفــا أي تــجاع ،للشــيخ ــس الــدين حممــد بــن حممــد اخلطيــب الشربيين ،دار الكتب العلمية ،بريوت. -11األم ،لإلمام حممد بن إدريس الشافعي ،طبعة دار الشعب . -12اإلنصــاف يف معرفــة ال ـراجح مــن اخلــالف علــى مــذهب اإلمــام أمحــد بــن ثنب ـ ، أتلي ـ ــف :ع ـ ــالء ال ـ ــدين أي احلس ـ ــن عل ـ ــي ب ـ ــن س ـ ــليمان امل ـ ــرداوي ،الطبع ـ ــة األوىل 1377هـ1958/م ،دار إثياء الطراع العري ،بريوت. -13البحر الرائق ترح كنز الدقائق ،للعالمة زين الدين ابن جنيم احلنفـي ،الطبعـة اللثاللثـة 1413هـ1993/م ،دار املعرفة ،بريوت. اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 68 -14بــدائع الصــنائع يف ترتيــب الش ـرائع ،أتليــف :اإلمــام عــالء الــدين أبــوبكر مســعود الكاســاين احلنفــي( ،ت587ه ــ) ،الطبعــة األوىل 1417ه ــ1997/م ،دار إثيــاء الطراع العري ،بريوت. -15بداية اجملتهد وهناية املقتصد ،أتليف :حممد بن أمحد بـن رتـد القـرط ،أي الوليـد ،الطبعة الرابعة 1398هـ ،دار املعرفة ،بريوت. -16بلغــة الســالك ألقــرب املســالك إىل مــذهب اإلمــام مالــك ،للصــاوي ،دار املعرفــة ، بريوت . -17تبيني احلقائق ترح كنز الدقائق لفخـر الـدين علثمـان بـن علـي الزيلعـي (ت743هــ) ،دار املعرفة ،بريوت ،الطبعة اللثانية. -18حتفة الفقهاء ،لعالء الدين حممد السمرقندي (ت÷540ـ) ،دار الكتـب العلميـة، بريوت ،الطبعة اللثانية 1414 ،هـ. -19الت ــاج واإلكليـ ـ هب ــامش كت ــاب مواه ــب اجلليـ ـ ،ألي عب ــدهللا حمم ــد ب ــن يوس ــف العبدري (ت897هـ) ،دار الفكر ،بريوت. -20حتفــة احملتــاج إىل أدلــة املنهــاج البــن امللقــن (ت804هــ) ،الطبعــة األوىل 1406هــ، دار ثراء ،مكة املكرمة. -21التفريــع ،لعبــدهللا بــن احلســني بــن جــالب( ،ت378هــ) ،حتقيــق :الــدكتور زبــن ســامل الدعاين ،الطبعة األوىل 1408 ،هـ ،دار الغرب اإلسالمي ،بريوت. -22هتذيب السنن ،البن قيم اجلوزية ،حتقيق :أمحد تاكر ،حممـد الفقـي ،دار املعرفـة ،بريوت 1400 ،هـ. -23جـ ــواهر اإلكلي ـ ـ تـ ــرح تصـ ــر الي ـ ـ يف مـ ــذهب اإلمـ ــام مالـ ــك ،للشـ ــيخ صـ ــاري عبدالسميع اآلي الزهري ،دار املعرفة ،بريوت. -24احل ــاوي الكب ــري يف فق ــه اإلم ــام الش ــافعي ،وه ــو ت ــرح تص ــر امل ــزين ،تص ــنيف أي احلسـ ــن علـ ــى بـ ــن حممـ ــد بـ ــن ثبيـ ــب املـ ــاوردي ،حتقيـ ــق وتعليـ ــق الشـ ــيخ :علـ ــي حمم ــدمعوض والش ــيخ ع ــادل أمح ــد عب ــداملوجود ،دار الكت ــب العلمي ــة ،ب ــريوت ، الطبعة األوىل 1414هـ. -25ثاتــية الدســوقي علــى الشــرح الكبــري ،أتليــف :حممــد عرفــة الدســوقي ،طبعــة دار الفكر ،بريوت. -26ثاتــية قليــوي وعمــرية ،لإلمــامني :تــهاب الــدين القليــوي ،والشــيخ عمــرية ،علــى اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 69 ت ــرح ج ــالل ال ــدين احملل ــى عل ــى منه ــاج الط ــالبني ،دار إثي ــاء الكت ــب العربي ــة ، القاهرة . -27رد احملتار على الدر املختار املعروف صاتية ابن عابدين ،للعالمة :حممـد أمـني بـن عم ـ ـ ـ ــر ب ـ ـ ـ ــن عب ـ ـ ـ ــدالعزيز عاب ـ ـ ـ ــدين الدمش ـ ـ ـ ــقي (ت1252هـ ـ ـ ـ ــ) ،الطبع ـ ـ ـ ــة األوىل 1419هـ1998/م) ،دار إثياء الطراع العري. -28الروض املربع صاتية عبدالرمحن بن قاسم ،الطبعة السادسة 1414هـ1994/م . -29روضــة الطــالبني ،لإلمــام أي زكــراي حيــل بــن تــرف النــووي الدمشــقي (ت676ه ــ)، املكتب اإلسالمي للطباعة والنشر. -30سـ ــنن ابـ ــن ماجـ ــة ،للحـ ــافظ أي عبـ ــدهللا حممـ ــد بـ ــن يزيـ ــد القـ ــزويين ،املتـ ــو سـ ــنة (275ه ــ) ،ثقــق نصوصــه ،ورقــم كتبــه وأبوابــه وأثاديلثــه :حممــد فــؤاد عبــدالباقي، الناتر :دار إثياء الطراع العري. -31سنن أي داود ،لإلمـام احلـافظ أي داود سـليمان بـن األتـع السـجتاين ،راجعـه ، وضــبط أثاديلثــه وعلــق عليــه :حممــد حميــي الــدين عبداحلميــد ،الناتــر :دار إثيــاء السنة النبوية. -32سنن الطرمذي وهو اجلامع الصحيح ،لإلمام أبو عيسـى حممـد بـن عيسـى بـن سـورة الطرمذي (ت279هـ) ،دار الفكر. -33ســنن الــدراقطين ،أتليــف تــيخ اإلســالم اإلمــام الكبــري علــي بــن عمــر الــدارقطين، املتو سنة (385هـ) ،وبذيلـه التعليـق املغـين علـى الـدارقطين ،أتليـف :أي الطيـب حممد س احلق ،عامل الكتب. -34الســنن الك ـ ى ،لإلمــام أي بكــر أمحــد بــن احلســني البيهقــي (ت458ه ــ) ،الطبعــة األوىل مبطبعة جملس دائرة املعارف النظامية يف اهلند 1344هـ. -35سنن النسائي ،مع ترح احلافظ جـالل الـدين السـيوطي ،وثاتـية اإلمـام السـندي، الناتر :دار إثياء الطراع العري. -36ترح ألفا الواقفني والقسـمة علـى املسـتحقني ،ألي زكـراي حيـل بـن حممـد الـرعيين الطرابلس ـ ـ ـ ـ ــي املك ـ ـ ـ ـ ــي ،املع ـ ـ ـ ـ ــروف ابحلط ـ ـ ـ ـ ــاب (ت995هـ ـ ـ ـ ـ ــ) ،الطبع ـ ـ ـ ـ ــة األوىل 1415هـ1995/م . -37ترح روض الطالب من أس املطالب ،لإلمام أي حيل زكراي األنصـاري الشـافعي، املكتبة اإلسالمية. اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 70 -38ت ــرح الزرق ــاين عل ــى تص ــر اليـ ـ ،لعب ــدالباقي الزرق ــاين ،دار الفك ــر ،ب ــريوت 1398هـ. -39تــرح الزركشــي علــى تصــر اخلرقــي يف الفقــه علــى مــذهب اإلمــام أمحــد بــن ثنبـ ، أتليــف :ــس الــدين حممــد عبــدهللا الزركشــي املصــري( ،ت772هــ) ،الطبعــة األوىل 1410هـ. -40الشــرح الصــغري ،أتليــف :أمحــد بــن حممــد الــدردير ،موجــود هبــامش بلغــة الســالك ألقرب املسالك ،طبعة عام 1398هـ ،عن دار املعرفة للطباعة ،بريوت . -41الشرح الكبري ،أتليف :أي ال كات أمحد الدردير ،مطبعة دار الفكر ،بريوت. -42الشــرح الكبــري علــى م ـ املقنــع ،للشــيخ :ــس الــدين أي الف ـراج عبــدالرمحن أي عمــر حممــد بــن أمحــد ب ـن قدامــة املقدســي (ت682ه ــ) ،جامعــة اإلمــام حممــد بــن سعود ،كلية الشريعة ،الرايض. -43ترح معاين اآل ر ،لإلمام أي جعفر أمحد بن حممـد الطحـاوي احلنفـي ،ثققـه وعلـق عليه :حممد زهري النجار ،الناتر :دار الكتب العلمية ،الطبعة األوىل 1399هـ. -44ت ــرح منته ــى اإلرادات ،للش ــيخ العالم ــة :منص ــور ب ــن ي ــونس ب ــن إدري ــس البه ــويت (ت1051هـ) ،دار الفكر. -45صحيح البخاري مع الفتح تصحيح وتعليق وإتراف عبدالعزيز بـن عبـدهللا بـن ابز، وتــرقيم حممــد فــؤاد عبــدالباقي ،نشــر إدارات البحــوع العلميــة واإلفتــاء والــدعوة واإلرتاد يف اململكة العربية السعودية . -46ص ــحيح مس ــلم ،املؤل ــف :أي احلس ــن مس ــلم ب ــن ثج ــاج القش ــريي النيسـ ــابوري (ت261هـ) ،حتقيق وتصحيح :حممد فـؤاد عبـدالباقي ،نشـر وتوزيـع :رإسـة إدارة البحــوع العلمي ــة واإلفت ــاء والــدعوة واإلرت ــاد ابململك ــة العربيــة الس ــعودية ،ري ــخ الطبعة (1400هـ1980/م). -47عقــد اجلــواهر اللثمينــة يف مــذهب عــامل املدينــة ،أتليــف جــالل الــدين عبــدهللا بــن جنــم بـ ـ ــن تـ ـ ــاس ( ،ت616ه ـ ـ ــ) ،الطبعـ ـ ــة األوىل 1415ه ـ ـ ــ1995/م ،دار الغـ ـ ــرب اإلسالمي . -48عقد املقاولة ،دراسة مقارنة بني تشريعات الدول العربية ،أتليـف حممـد عبـدالرثيم عن ،طبعة 1977م. -49عق ــد املقاول ــة ،رس ــالة دكت ــوراه ،إع ــداد د .عب ــدالرمحن ب ــن عاي ــد العاب ــد ،إتـ ـراف اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 71 األستاذ الدكتور صاري بن علثمان اهللي . -50الفتــاوى اهلنديــة ،املســماة ابلفتــاوى العاملكرييــة للعالمــة الشــيخ نظــام وناعــة مــن علماء اهلند األعالم ،دار إثياء الطراع العري ،بريوت الطبعة األوىل 1406هـ. -51فــتح البــاري تــرح صــحيح اإلمــام أي عبــدهللا حممــد بــن إمساعي ـ البخــاري ،لإلمــام أمحد بن علي بن ثجـر العسـقالين ،نشـر وتوزيـع :إدارة البحـوع العلميـة واإلفتـاء والدعوة واإلرتاد. -52فــتح القــدير تــرح اهلدايــة ،أتليــف الشــيخ :كمــال الــدين حممــد بــن عبدالواثــد بــن عبداحلميـ ــد السيواسـ ــي املعـ ــروف اببـ ــن عـ ــام (ت816ه ـ ــ) ،الناتـ ــر :دار الكتـ ــب العلمية ،بريوت ،لبنان. -53فتح املعني املطبوع هبامش إعانة الطـالبني ،أتليـف الشـيخ :زيـن الـدين ابـن الشـيخ عبدالعزيز بن أمحد الشافعي امللباري ،الناتر :دار إثياء الـطراع العريـر ،بـريوت، لبنان . -54فــتح الوهــاب بشــرح مــنهج الطــالب ،ألي حيــل زكــراي األنصــاري( ،ت926ه ــ) ، دار إثياء الكتب العربية لعيسى الباي احلل وتركاه مبصر. -55الفــروع ،لشــمس الــدين حممــد بــن مفلــح املقدســي ،املتــو ســنة (763ه ــ) ،ومعــه تصحيح الفروع للمرداوي ،الطبعة الرابعة 1405هـ1985/م ،عامل الكتب. -56القواعد يف الفقه اإلسالمي ،للحافظ أي الفـرج عبـدالرمحن بـن رجـب احلنبلـي ،دار الكتب العلمية ،بريوت ،الطبعة األوىل 1413هـ. -57قــوانني األثكــام الشــرعية ،للشــيخ :حممــد بــن أمحــد بــن جــزي الغرانطــي املــالكي، حتقيــق ومراجعــة :عبــدالرمحن ثســن حممــود ،الناتــر :عــامل الفكــر ،القــاهرة ،الطبعــة األوىل 1405هـ. -58الكــايف يف فقــه أه ـ املدين ــة املــالكي ،ألي عمــر يوســف ب ــن عبــدهللا بــن عب ــدال النم ــري الق ــرط ،حتقي ــق :حمم ــد أثي ــد ول ــد مادي ــك املوريت ــاين ،مكتب ــة ال ــرايض احلديلثة ،الرايض ،الطبعة اللثانية 1398هـ. -59الكايف يف فقه اإلمام املبج أمحد بن ثنبـ ألي حممـد موفـق الـدين ابـن قدامـة املقدسـي، املكتب اإلسالمي ،دمشق – بريوت ،الطبعة اللثانية 1399هـ. -60كشاف القناع عن م اإلقناع ،للشيخ منصور بـن يـونس بـن إدريـس البهـويت ،عـامل الكتب ،بريوت. اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 72 -61اللبــاب يف تــرح الكتــاب ،أتليــف الشــيخ :عبــدالغين الغنيمــي الدمشــقي امليــداين احلنفي1400 ،هـ1980/م ،املكتبة العلمية بريوت. -62املبدع يف ترح املقنع ،ألي إسحاق برهان الدين بن حممد بن عبدهللا بـن حممـد بـن مفلح الراميين احلنبلي (ت884هـ) ،طبع املكتب اإلسالمي ،الطبعة األوىل. -63املبسـ ــو ،لشـ ــمس الـ ــدين أي بكـ ــر حممـ ــد بـ ــن أي سـ ــه السراسـ ــي ،تصـ ــنيف الش ــيخ :اليـ ـ امل ــيس م ــدير أزه ــر لبن ــان ،النات ــر :دار املعرف ــة ،بي ــورت ،طبع ــة 1414هـ1993/م . -64جممع األهنر ترح ملتقى األصر ،أتليف تيخ زادة :عبدالرمحن بـن تـيخ حممـد بـن ســليمان ،وملتقــى األصــر ،إلبـراهيم بــن حممــد احللـ (ت956هــ) ،طبعــة علثمانيــة 1327هـ. -65جممــوع فتــاوى تــيخ اإلســالم أمحــد بــن عبــداحلليم بــن تيميــة ،نــع وترتيــب الشــيخ عب ــدالرمحن ب ــن قاس ــم – رمح ــه هللا ، -مط ــابع دار العربي ــة ،ب ــريوت ،مص ــور ع ــن الطبعة األوىل. -66 تصر الطحاوي ألي جعفـر أمحـد بـن حممـد الطحـاوي ،حتقيـق أي الوفـاء األفغـاين، دار إثياء العلوم ،بريوت ،الطبعة األوىل 1406هـ. -67املدونــة الك ـ ى ،لإلمــام مالــك بــن أنــس (ت679ه ــ) ،روايــة ســحنون عــن ابــن القاسم ،دار الفكر – بريوت . -68املستدرك على الصـحيحني ،للحـافظ أي عبـدهللا احلـاكم النيسـابوري ،دار املعرفـة – بريوت . -69املصنف ،للحافظ أي بكر عبدالرزاق بن عـام الصـنعاين ،حتقيـق :ثبيـب الـرمحن األعظم ــي ،م ــن منش ــورات اجملل ــس العلم ــي يف اهلن ــد ،توزي ــع املكت ــب اإلس ــالمي ، بريوت ،الطبعة األوىل 1392هـ. -70املسند ،لإلمام أمحد بن ثنب ،الناتر :دار صادر ،بريوت. -71مطال ــب أويل النه ــى يف ت ــرح غاي ــة املنته ــى ،أتلي ــف العالم ــة :مص ــطفى الس ــيوطي الرثيباين ،الطبعة اللثانية 1415هـ1994 /م. -72معونــة أويل النهــى تــرح املنتهــى" ،منتهــى الـرادادت" ،تصــنيف :تقــي الــدين حممــد بن أمحد الفتوثي احلنبلي الشهري اببن النجـار ،الطبعـة األوىل 1416هــ1996/م ،دار اضر . اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 73 -73املعونــة علــى مــذهب عــامل املدينــة ،للقاضــي عبــدالوهاب البغــدادي (ت422ه ــ)، حتقيــق د .محــيش عبــداحلق ،مكتبــة ن ـزار مصــطفى البــاز ،مكــة املكرمــة ،الطبعــة األوىل 1415هـ. -74املغــين ،ملوفــق الــدين أي حممــد عبــدهللا بــن أمحــد بــن قدامــة املقدســي (ت620ه ــ) حتقي ــق د .عب ــدهللا ب ــن عبداحملس ــن الطرك ــي ،د .عب ــدالفتاح احلل ــو .هج ــر للطباع ــة، القاهرة ،الطبعة األوىل 1409هـ. -75مغين ذوي األفهام -76مغ ــين احملت ــاج ،للشـ ــيخ :حمم ــد الش ـ ـربيين اخلطي ــب ،طبع ــة تـ ــركة مكتب ــة ومطبعـ ــة مصطفى الباي احلل وأوالده مبصر 1377 ،هـ. -77املق ــدمات املمه ــدات لبي ــان م ــا اقتض ــته رس ــوم املدون ــة م ــن األثك ــام الش ــرعيات والتحصــيالت احملكمــات ألمهــات مســائلها املشــكالت ،أتليــف :أي الوليــد حممــد بن أمحد بن رتاد القرط (ت520هـ) ،الطبعـة األوىل 1408 ،هــ1988/م ،دار الغرب اإلسالمي. -78املقنع يف فقه إمام السنة أمحد بن ثنب الشيباين ،أتليف :اإلمام موفـق الـدين عبـدهللا بـن أمحد بن قدامة املقدسي ،مكتبة الرايض احلديلثة 1400 ،هـ . -79مــنح اجللي ـ تــرح تصــر اخللي ـ ،حملمــد علــيش ،الطبعــة األوىل 1404ه ــ ،دار الفكر ،بريوت . -80املنهاج ،لإلمام أي زكراي بن ترف النووي ،مطبوع مع مغين احملتاج ،دار الفكر. -81املهـ ــذب يف فقـ ــه اإلمـ ــام الشـ ــافعي ،ألي إسـ ــحاق إب ـ ـراهيم بـ ــن علـ ــي بـ ــن يوسـ ــف الشـريازي( ،ت476هــ) ،الطبعــة اللثانيــة 1379هــ ،تــركة مكتبــة ومطبعــة مصــطفى الباي احلل وأوالده مبصر ،دار الفكر. -82مواهــب اجللي ـ لشــرح تصــر اخللي ـ ،ألي عبــدهللا حممــد بــن محــد بــن عبــدالرمحن املغــري املعــروف ابحلطــاب (ت954ه ــ) ،الطبعــة اللثاللثــة 1412ه ــ1992 /م ،دار الفكر . -83املوسوعة الكويتية . -84هناية احملتاج إىل ترح املنهاج يف الفقه على مذهب الشافعي ،أتليـف :ـس الـدين حممــد بــن أي العبــاس أمحــد بــن محــزة بــن تــهاب الــدين الرملــي( ،ت1004ه ــ)، الطبعة اللثاللثة 1413هـ1992/م ،دار إثياء الطراع العري . اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 74 -85الوجيز يف فقه اإلمام الشافعي ألي ثامد الغزايل ،دار الباز ،مكة املكرمة. -86الوســيط يف املــذهب ،للغـزايل ،حتقيــق :أمحــد حممــود ،وحممــد مــر ،دار الســالم ، الطبعة األوىل1417 ،هـ. -87اهلداية ألي اخلطاب الكلوذاين ،الطبعة األوىل 1390 ،هـ. اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر املقدمة فهرس الموضوعات 75 الصفحة املقدمة 1 ................................................................. التمهيد :يف تصرفات املالك الناقلة للملكية يف العني املؤجرة 4 ................. املسالة األوا :بيع العني املؤجرة 5 ........................................... الفرع األول :بيعها للمستاجر 5 ............................................. الفرع الثاين :بيعها لغري املستاجر 6 .......................................... املسالة الثانية :هبة العني املؤجرة 8 ........................................... املسالة الثالثة :وق العني املستاجرة 9 ....................................... املسالة الرابعة :الوبية رلعني املؤجرة 10 ....................................... املسالة اخلامسة :انتفاع املالك رلعني املستاجرة 11 ............................. املبحث األول :أتجري املستاجر للعني املؤجرة 12 ............................... املطلب األول :أتجريها من مالكها 13 ........................................ املطلب الثاين :أتجريها من غري مالكها 17 .................................... املبحث الثاين :أتجري املالك للعني املؤجرة 21 .................................. املطلب األول :أتجري املالك للعني املؤجرة أقناء ملدة اإلجارة على مدة تلي مدة اإلجارة األوا 22 .......................... املطلب الثاين :أتجري املالك للعني املؤجرة خ ل مدة اإلجارة من غري املستاجر25 ......................................... املسالة األوا :وأتجريها من غري املستاجر ل نتفاع 26 .......................... املسالة الثانية :أتجريها من غري املستاجر ليحل حمله يف استحقا األجرة على املستاجر األول30 ....................................... املبحث الثالث :اإلجارة على اإلجارة يف إجارة األشخاص 47 ................... املبحث الرابع :الامان يف اإلجارة على اإلجارة 51 ............................ اإلجارة على اإلجارة وتطبيقها المعاصر 76 املطلب األول :يف إجارة األشياء 52 ......................................... املطلب الثاين :يف إجارة األشخاص 53 ....................................... املبحث اخلامس :التطبيق املعابر لإلجارة على اإلجارة 59 ...................... املطلب األول :يف إجارة األشياء 60 .......................................... املطلب الثاين :يف إجارة األشخاص 62 ....................................... اخلامتة 64 ................................................................. فهر املصادر واملراجع65 ................................................... فهر املوضوعات 74 .......................................................
© Copyright 2026 Paperzz