حبث عقد االستصناع كتبه أبو زيد 4 الفصل األول :مقدمة في االستصناع المبحث األول :تعريف االستصناع في اللغة : االستصننع اسننتال م ننع ،ننع فن ف و لا ننط ،ننا ان م ر اسننتاا ف ،ننا انااننيق لا صننع ر ان م ا نيا ر "(ا صع ) ر اب ضم صدف ق ك ،ع إ ين ليلفن ل،نع ن ،نعيل قًيأن ف ر فلن " 1لا صنع ة – ك ني ا صن ر حيف ا ص ن لا،،عل ر اختذه ق م تل ىل ر " واصطنعتك لنفسي " خ مت إذا سأم فجن ف صع 2 ان م ا نع عرن ف ر " ل ان م ا،ن،ع فنن خ مت " 3لاستصع ا شيء ر ة إىل ،عل ف الستصع ا ر ط ا ا ال .4 المبحث الثاني :تعريف االستصناع في االصطالح : اخت اننع ةً ن فال ا ل ن ء ا تلي ننو االستص نع ل يج ن ذ ننك إىل اخننتنفقم ا حايا ن االستصننع لتكييا ن – ك ن سننيأإ إ ء ن ء ه – 5حيننأ ف خ ن ار قن ف س ن ع ا ن م ف ن افحع ن فلنندله ةانندا ننتان كننعقم اخت ا ن ا ا تلي ا ل يج ذ ك االختن إىل إ خ م لض ا اي فل إخياجق ل ع ت ك ا تلي ا ل ر تلي و ا ك س ين ر " هو عقد على مبيع يف الذمة شرط فيه العمل " . 6 لهع قد نط ك ن ةادا كع مل ذكي اءرتاط حتد د ا ث ع ف م كع ج ل . تلي و ا ع اهل م ر " االستصناع طلب الصنعة وهوو أ يقوول لصواخع أو أو مأعوب أو أواف الصوفر اصونع يل أفا طوله كذا وسعته كذا أو دستا أي برمة تسع كذا وزهنا كذا على هيئة كذا بأذا ويعطى الثمن املسومى أوال يعطي شيئا فيعقد اآلأر معه ". 7 له تلي و اب يسم ال احلد حيأ ةي االستصع ذكي لض ،فه . تلي و ا يقعد ر " هو عقد على مبيع يف الذمة وشرط عمله على الصاخع ". 8 له تلي و خمتصي جيد كع نحظ ة ي ةدم ذكي ا ث ع لاءرتاط . تلي و جم افحك م ا لد ي ر " مقاولة مع أهل الصنعة على أ يعمل شيئا ". 9 لهن ننع فجن ا تلي ان ل كننع نحننظ ة ين كننذ ك ةنندم ذكنني ا ننث ع لاءنرتاط لكننذ ك فقن ننن ن ن حيننأ دخ في اإلج فق. لميكعع ع خنم ا تلي ا ل ا ا ل حظ ة يق ف نا م ر إ االستصع ه ر " عقد على مبيع يف الذمة شرط فيه العمل على وجه خمصوص بثمن معلوم " . شرح التعريف : 1 2 3 4 5 6 7 8 9 محمد بن أبي بكر بن عبد القادر الرازي .مختار الصحاح ،صفحة . 371 : سورة طه .آية . 41 : ابن منظور .لسان العرب ،ج ، 8صفحة . 209 : انظر :لسان العرب :ج ، 8:صفحة . 209 :مختار الصحاح صفحة . 371 :القاموس المحيط :ج ، 1:صفحة . 954: انظر :صفحة 6 :وما بعدها . عالء الدين الكاساني .بدائع الصنائع ،ج ، 5 :صفحة . 2 : كمال الدين ابن الهمام السيواسي .شرح فتح القدير ،ج ، 7 :صفحة . 114 : عالء الدين السمرقندي .تحفة الفقهاء ،ج 2صفحة . 326 : محمد الزحيلي .قضاء المظالم في الفقه اإلسالمي ،ج 7صفحة . 53 5 oعقد :خييج ه لةد له ا صأيح خنف فكثي فاق ء افحع . oعلى مبيع :خييج اإلج فق فقي ةاد ة ى ع ف ال ة ى ةط . oيف الذمة :قيد اث أ احرت ةع ا ًي ة ى ةط ح سيق . oشرط فيه العمل :فخيج ا م حيأ ال شرتط في ك ان م في صع ة . oعلى وجه خمصوص :ف ر ج حبيأ ال ؤ شيلط االستصع ل ًي ارعس لا ع لا ادف ل ن ذ ك مم تصن إىل نزا . oبثمن معلوم :ف ر قدفه لن ة لال زم قًض ا جم س ا لاد ة ى سيتم تاصي قي ً – إ ء ء ه - 1 المبحث الثالث :أهميته : حيأ ط ه ف ا ًشي تا لت في تتضح فمهي ةاد االستصع ابحل ج ا لري إ ي ا احلي ق ا ًشي يعقم ت خنا ع سًأ ن ًلضقم ا ًلض فا م سًأ ن " :حنن قسمنا بيونم معيتوتم يف اايوال الودخيا وافعنوا بع وم فوق بعض داجات ليتخذ بع م بع اُ سخراي وامحة ابك أري مما جيمعو " ، 2ل ع ،ف ت خن ا ًشي ًلض ر ةاد االستصع فإ ان تصع حمت ج نع صع ح جت اب شك ا ذ ي د لا ص ن حمت ج إىل ان م ا ذ أيخذه ا ن ،ننعلت ي ننتلط ن ة ننى صن ف احلين ق هننذا ة ننى لجن اإلون م لف ن ة ننى ا تاصنني ف نستصننع فمهين كًنننق تتضح في ي ر من جمة الصاخع :فً يفق ا ك صعل جيى يل ًا لحتاق فن ف نح فين لةني انداف فحبن فق ل ،أنيع لة ى هدى ل صنق ف ان ةاد االستصع فإ ا ص ن قد حيت ج إىل دق ت ا لفمب خي ي خ ئي كًنق ة ى حار حلط ا ًي لقد تك ند ا ًضن ة فتكن ار ن فق ضن ةا – نع جقن ا ل ل ع جق ان ا . - موون جمووة املستصوونع :فًك نن حيصن ة ننى ن ي نند اب صننا لا عن ا ننذ ي نند فننن ضنن،ي شنياء ن قنند ال ع سننً ننع ا ًضن ئ ارن هزق ن إ لننض اف ن ف ال ت جنند جن هزق ن ال نند ننع ط ننا ،ننعلق ننع ا صن ن فتصنع ح ننا ا ،نا كننًلض ا ًين ل لاف عين ك ن ف ان تصنع كن ،ابعن ابالستصنع ك نن تن فيتأكد ع ةدم لج يف فل تد يس ا انصع مم جيل ياتح ا عاس ،ابع . ا صع عا من جمة اجملتموع :فً الستصنع تتأنيا اف ن ام نع جقن إىل فخنيى ممن نعلا احليكن االقتصن ا ا ً ند ل ننذ ك نندة كث ننن ننع االقتصن ن ط ان ن ن ط إىل فمهين ن جلن ن فطن نيا االستص ننع ننع ان ن ن ط ت ننعلا اقتص ن هم لتز نند ننع ص ن ف خ قننم ك ن ف في ن تاي ا ن ف،ننأ م ا تخصص ن ل ا ختصص ن م ف ن ف ك ا ذ ك سيف كًن ة ى اجملت إبءا م هذا ا ل مل مم حييم ا ل مل ففا ف ًين يت لمل جيد ع صع اجملت عة لنال ل ث ذ ك ا ً،يا لاناكي ل نهم . 3 الفصل الثاني :حقيقته وحكمه 1انظر :بيع المرابحة لمحمد األشقر صفحة ، 60 :االستصناع لسعود الثبيتي ،صفحة . 633-631 : 2سورة الزخرف .آية . 32 : 3انظر :عقد االستصناع لكاسب البدران ،صفحة . 149-148 :قضاء المظالم في الفقه اإلسالمي لمحمد الزحيليي ، ج 7صفحة ، 59-57بيع المرابحة لمحمد األشقر صفحة ،105 -104 :االستصناع لسعود الثبيتي ،صفحة 671-669 : . 6 المبحث األول :االستصناع بين العقد والوعد : فال له ر ه االستصع ةاد فم لةد ؟ لقًن اإلج ن ة نى ذ نك هع ا سؤام ،يح ا ااق ء ح م االستصع نليض حمل خمتصيق ةع لىن ا لاد لا ةد . العقد لغة :نع ةاند احلًن إذا ل ان لفحكنم ف ،ن لفكده لانل قدق ر انل هدق لتل قد ا ا م في ل عن ر ةاند ا ي نط إذا ل اقن ل رقن لةاند ا ًين إذا فحك ن يعقم ف ر تل هدلا . 1 العقد اصطالحا :ا لقد له ر فح ه لح يم ق م تل ىل ر " لا ذ ع عاض ةقد ه ع لد يث ق ل ا،ل ف ني ه ن ف ،ن ل ا ندل ا اففض فلالئنك هلنم ا لعن لهلنم سن ء ا نداف " 2ل ندخ ا ذ نك ك فن ا لان ر كلقند ه لةاند احل نو لةاند ا شننيك لةاند ا ًين ل نن ذ ننك ل لن ف،ن ت ن ي ا لانند ن كن ال نن ننع احل و ةعد إق ا لق يعقم ت يق ذ ك ا لقد مث فط ق ذ ك ة ى كثن مم ك في اتا ق ؤكد ط طيفط ك ًي 3 لا عك ح ل نه . الوعد لغة :لةد لد لةدا ل ةدق لا ةد لا لدق ،ا ة ى ارن لا شي فيا م ر لةد خنا للةند ءنيا كنع إذا فساط ارن لا شي ق ا ا ارن ر ا ةد لا لدق لا ا شي ر اإل ل لا ةيد . الوعد اصطالحا : ً ،ا ،ا فيلده ،حً إبنا ذ ففس فل حن ذ ك في ز 4 ،ا ل ،فت ا ا اا ر ف لد نه ف ًيل افه فل اين ال قض ء .5 من أالل ما سبق يت ح معىن العقد والوعد ،لأن ما اآلاثا املرتتبة بني كو االستصناع عقدا أو وعدا ؟ فاجلواب :إ ك االستصع ةاندا فإنن كن ال ن ةعند االتان ق فنن حينق فحندمه ف نخ – ة نى ا صنأيح - ف إ ك لةدا فإن ز ق اإلمت م اين لأيمث لدم اإل ض ء لال س ة ى ك لاحد عق . 6 ل لد اتض ح ا ايق ط ا لاد لا ةد أيإ ا ؤام ر هل االستصناع عقد أم وعد ؟ اخت و ة ء افحع 7ا ذ ك ة ى ق ط ر األول :ف االستصنع ةاند ل نيس لةندا لهن فف فكثني افحعن ا ااقي اإلسن ي . لفجأن فكثنني انل ،ني ع لة نى ففسنقم اجمل ن الثاف :ف االستصع لةد ل يس ةادا لذها إ ي لض ع ة ء افحعن ننع ن ا س. 1 لف ن ا ا سننم ا صننا ف لحم نند ننع س ن 9 لا ن يقعد ل نعقم ر احلن كم ا شنقيد 8 لحم ند ل نننهم لاخت ن فه ننع انل ،نني ع ر .ة نني 1انظر :لسان العرب :ج ،3:صفحة . 269 :مختار الصحاح صفحة . 445 :القاموس المحيط :ج ، 1:صفحة . 383: 2سورة الرعد .آية . 25 : 3انظر :تفسير الطبري :ج ، 6:صفحة ، 47 :تفسير قول هللا تعالى " :يا أيها الذين آمنوا أوفوا بالعقود " . 4انظر :لسان العرب :ج ،3:صفحة . 461 :مختار الصحاح صفحة . 728 :القاموس المحيط :ج ، 1:صفحة . 416: 5انظر :عقد االستصناع لكاسب البدران ،صفحة ، 78 :االستصناع لسعود الثبيتي ،صفحة . 635 : 6انظر :عقد االستصناع لكاسب البدران ،صفحة . 79 : 7سبق بيان أن بقية المذاهب يرون أن االستصناع داخل في السلم ،وبالتالي فال يتحيدثون عين هيذا المسي لة فيي كتبهم . 8انظر :المبسوط للسرخسي :ج ، 12 :صفحة . 139 : 9انظر :فتح القدير للسيواسي ،ج ، 7 :صفحة . 115 : 7 أدلة القائلني أبخه وعد : .1 .2 .3 .4 فال ل فيك فن جيرب ة ي يعق لةد ال ةاد ؛ فن ك ف اصن ال . ف ان تصع احلق ا ف ي انصنع ل ن ا يجن في ن استصنعل قًن فس تن ت ن ي ز ا اً م . إب ك ن ا يج فن ك ةادا ن ،مب ل فحد طيا ا لاد يع جند فن ً ،مب ل فحدمه . 2 فن ك ةادا ن ،ح ؛ فن ي لدلم . يعق ةاد زم ا ص ن ل ن كن ةاندا نن كن املناقتة : خوقش القول أب ص ن ةدم ا ل لف تصع ا ني لةندم ا اًن م لندم ا ت ن يم ثًن ل ارين ف كن عق ن االستصع ال م مبجي ا لاد لة ى فيض ا ت يم فإ ً ل اري ف ك عق ال ندم ة نى فنن اةندق فنإ ث ن ذ ننك ا ًي ن ةيسن ن ل ننيض ف ننإ هل ن ن خين ن ف ا يس ن ةع نند فس ن ن انًي ن إذا مل ننًق هل ن ن فس ت ن ل ثن ن ذ ننك االستصع . وأما قوهل :إن ك ةادا ن ،مب ل فحد ا ،يفط فإخه إمن ،مب ل فحد ا ،يفط شًق ابإلج فق لهي تعا خ مب ل فحد ا ،يفط لاإلج فق ةاد ف ث ق االستصع . وأما قوهل :إن ك ةادا مل صح ؛ فن ي لدلم ؛ فال ن م ف ي انلدلم عقي ةع ءية فنإ ا عقني ه ةع ا ايف لةع ي اإلن ال مي ك . فأمووا الغوورا :فك ن ا انزا عن لاحمل ق ن ؛ فنن ال نندف هن عًننع ذ ننك انكن فم ال ف ن االستصننع فإنن ا ننا ة ى ا رع لج ه صات ا لقع ط ً ؛ ت في ف لات لآالت لقدفق ا ص ن ة ى ،ع ةت . وأما بيع اإلخسا ما ال ميلك :فإذا ة ى ك ا ًي ح نال ليع ك ا حد أ حكيم ع حزام يف ة ر " ال تبع س ا ل َ مث دخ ا ق فيشرت ق هلم فعق ه ا عيب ،ى ه ة ي لس م ؛ ج ما ليس عندك " حيأ ك ًي ا ع َ ا ايف لإفض ءه إىل ا عزا إذا ة م ا ً ئ افلم فن ابةق أبة نى – لند ءنيائق ً ءنيق -ف ن االستصنع ف نيس كنذ ك إذ ه ي آج ،ا ا ذ ل ا ا ة ى ا رع إ ك إجي ه لقت ط ً فايق في يعق . ل س ع اب عقي ةع ي انلدلم ؛ فإ إحل ق االستصع اب م فقنيس نع إحل قن ًين انلندلم انعقني ةعن ؛إذ إ 3 االستصع ك م ا ك ن ي آج ،ا ا ذ ا ا ة ى ا رع لج ه لقع ا ت يم فإحل ق فلىل . ة ى ف لض ا ااق ء – ممع ع ي انلدلم – فج ي انلدلم ةعد ا ادفق ة ى ت ي ؛النتا ء ا انيف ةنع انشنرت لانتا ا ً ئ ابن م لدم قدفت ة ى حتصي ذ ك انلدلم فاي ع انص أ ال خياى . 1انظر :مجلة المجمع الفقهي ،بحث الدكتور علي السالوس ،صفحة 255 : 2انظر :عقد االستصناع لكاسب البدران ،صيفحة . 80 :والجعالية واالستصيناع لويوقي دنييا ،صيفحة ، 30 :وعقيد االستصناع لمصطفى الزرقا ،صفحة ، 18 :االستصناع لسعود الثبيتي ،صفحة . 638 : 3انظر :عقد االستصناع لكاسب البدران ،صفحة ، 82 :وعقد االستصناع لمصطفى الزرقا ،صفحة . 18 : 8 السوونن» و«املسوند» مون حووديث حأوي بون حو:ام قوال :قلوهللا اي اسووول ان م ا نع ا انيم – فمحن ه -ر " يف « ُّ ويس َعنو َدك» أيتيين الرجل يسألين من البويع ما ليس عندي ،فأبويعه منه ،مث ُ ُ أبتاعه من السووق ،فقوال« :ال تَبوع موا لَ َ قال الرتمذي :حديث حسن .1 ويعَ ،والَ َشورطَا َ يف بَو ال ويعَ ،والَ ويف «السنن» حنوو مون حوديث ابون عمورو اعوي عنوه ،ولفظوه« :ال َََي ُّ ول َسولَ و َوبَو و َيس َعن َدك» قال الرتمذي :حديث حسن صحيح.2 بح َما ََل يُ َمنَ ،والَ بَ ُ َا ُ ويع َما ل َ ظ من لفظه وهو يت من خوعا مون الغَورا ،فإخوه ظ ااديثني على هنيه عن بوي َع ما ليس عند فمذا هو احملفو ُ فاتفق لف ُ وني ااصول وعدمه ،فأا غراا إذا ابعه شيئا معينا ،ولَيس يف ملأه ،مث م ى ليترتيه ،أو يسلمه له ،كا مرتددا ب َ يتبه َ الق َماا ،فَونُ َم َي عنه. َ ويع املعدوم ،واوى يف ذلوك حوديثا أخوه هنوى وقد ظن ُ بعض الناس أخه إمنا هنى عنه ،لأوخه معدوما ،فقال :ال يَص ُّح ب ُ عن بويع املَعد َ وهذا ااديث ال يُعرف يف شيء من كتب ااديث ،وال له أصل ،والظواهر أخوه موروي ابملعوىن مون ومٰ ، ُ ط َمن ظَن أ معنامها واحد ،وأ هذا املنمي عنه يف حديث حأي وابن عمرو اعي عنمموا هذا ااديث ،وغل َ يل:م أ يأو معدوما ،وإ كا ،فمو معدوم أاص ،فمو كبويع َحبَ َول ااَبَل َوة وهوو معودوم يت ومن غوراا وتورددا ال ُ يف حصوله " . 3 مث ق م – فمح ه " : -واملعدوم ثالثة أقسام: فموذا جيوووز بوويعه اتفاقوا ،وإ كووا أبووو حنيفوة شوورط يف هووذا النووع أ يأووو وقووهللا .1معودوم موصوووف يف الذمووةٰ ، تعاىل. وهذا هو املُسل ،وسيأيت ذكر إ شاء العقد يف الوجود من حيث اجلملةٰ ، أكثر منه وهو خوعا َ :خوع متفق عليه ،وخوع خمتل فيه ،فاملتفق عليه .2والثاف :معدوم تبع للموجود ،وإ كا َ ب ُ واس علوى جوواز بوويع ذلوك الصون الوذي بودا صوال ُ ويع الثماا بعد بُدو صوال رورل واحودل منموا ،فواتفق الن ُ وقهللا العقد ،ولأن جاز بويعما للموجود ،وقد يأو املعدوم واحدل منه ،وإ كاخهللا بقية أج:اء الثماا معدومة َ متصال ابملوجود ،وقد يأو أعياان أُأر منفصلة عن الوجود َل ُُتلق بعد. .3والنوووع املختل و فيووه كب وويع املقوواثىء واملبوواطف إذا طابووهللا .فمووذا فيووه قوووال :أحوودمها :أخووه جيوووز ب وويعما لووة، وأيأذها املترتي شيئا بعد شيء ،كما جرت به العادل وجيري جمرى بويع الثمرل بعد بُ ُدو صوالحما ،وهوذا هوو واب وال سونة وال الصحيح من القولني الذي استقر عليه عمل األموة ،وال غوىن هلو عنوه ،وَل أيت ابملنوع منوه كت و إ وواع ،وال أثوور وال قيوواس صووحيح ،وهووو مووذهب مالووك وأهوول املدينووة ،وأحوود القوولني يف مووذهب أمحوود ،وهووو اأتياا شيف اإلسالم ابن تيمية ". 4 ُ 1رواا الترمذي –باب ما جاء في كراهية بيع ما ليس عندك – عن حكيم بن حزام رضي هللا عنه.حيديث رقيم .)1232 سنن الترمذي ج 3صفحة ، 534ورواا اإلمام أحميد فيي المسيند عين حكييم بين حيزام رضيي هللا عنيه .حيديث رقيم ) 15346مسند اإلمام أحمد .ج 3صفحة . 402 2رواا النسائي –باب بيع ما ليس عند البائع – عن عبد هللا بين عميرو رضيي هللا عنهميا .حيديث رقيم .)6204سينن النسائي ج 4صفحة ، 39ورواا أبو داود في السنن عن ابن عمرو رضي هللا عنهما .حديث رقيم ) 3504سينن أبيي داود .ج 3صفحة .283 3ابن القيم .زاد المعاد في هدي خير العباد .ج ، 1 :صفحة . 2648 : 4المرجع السابق . 9 ل ان م ءننيخ اإلسنننم ا ننع تي ين – فمحن ه " : -وهووذا الووذي ذكووران يف اإلجوواال بنوواء علووى تسوولي قووهل :إ بيووع األعيا املعدومة ال جيوز .وهذ املقدمة الثاخية والأالم عليما من وجمني: أحدمها :أ خقول :ال تسل صحة هذ املقدمة ،فليس يف كتاب وال سنة اسوله؛ بل وال عن أحد من الصحابة أ بيع املعدوم ال جيوز ،ال لفظ عام وال معىن عام ،وإمنا فيه النمي عن بيع بعض األشياء اليت هي معدومة كما فيه النمووي عوون بيووع بعووض األشووياء الوويت هووي موجووودل ،وليسووهللا العلووة يف املنووع ال الوجووود وال العوودم بوول الووذي ثبووهللا يف الصحيح عن النبوي صلى عليه وسلّ أخه هني عن بيع الغرا ،والغرا ما ال يقدا على تسليمه سواء كا موجودا أو معدوما ،كالعبد اآلبق والبعري التااد وحنو ذلك مما قد ال يقدا على تسليمه ،بل قد َيصل وقد ال َيصل ،هو غوورا ال جيوووز بيعووه وا كووا موجووودا ،فووإ موجووب البيووع تسوولي املبيووع ،والبووائع عوواج :عنووه ،واملتوورتي إمنووا يتوورتيه خماطرل ومقامرل ،فإ أمأنه أأذ كا املترتي قد قمر البائع .وإ َل ميأنه أأذ كا البائع قد قمر املترتي. وهأذا املعدوم الذي هو غرا ،هنى عن بيعه لأوخه غراا ال يأوخه معدوما ،كما إذا ابع ما َيمل هذا اايوا أو ما َيمل هذا البستا ،فقد َيمل وقد ال َيمل ،وإذا محل فاحملمول ال يعرف قدا وال وصفه ،فمذا من القماا ،وهوو من امليسر الذي هنى عنه. ومثل هذا إذا أكرا دواب ال يقدا على تسليمما؛ أو عقااا ال ميأنوه تسوليمه ،بول قود َيصول وقود ال َيصول ،فإخوه إجاال غرا. الوجه الثاف :أ خقول بل التااع صحح بيع املعدوم يف بعض املواعع؛ إخه ثبهللا عنه من غري وجه اخه هنى عن بيع الثمر حىت يبدو صوالحه ،وهنوى عون بيوع ااوب حوىت يتوتد ،وهوذا مون أصوح ااوديث ،وهوو يف الصوحيح عون غوري واحد من الصحابة ،فقد فرق بني ظموا الصال وعدم ظموا ،فأحل أحدمها وحرم اآلأر .ومعلوم أخه قبل ظموا ص َرم ليقطع حصر ما جاز ابالتفاق .وإمنا هنى عنه إذا بيع على أخه الصال لو اشرتا بترط القطع كما يترتي ااَ ْ ابق؛ فدل ذلك على أخه جوز بعد ظموا الصال أ يبيعه علوى البقواء إىل كموال الصوال .وهوذا موذهب مووا العلماء كمالك والتافعي وأمحد وغريه . ومن جوز بيعه يف املوععني بترط القطع؛ وهنى عنه بترط التبقية أو مطلقا؛ َل يأن عند لظموا الصال فائدل، وَل يفرق بني ما هنى عنه النبوي صلى عليه وسلّ وما أذ فيه. وصواحب هوذا القوول يقوول :موجوب العقوود التسولي عقيبوه فوال جيووز التووأأري .فيقوال لوه :ال خسول أ هوذا موجووب العقد :إما أ يأو ما أوجبه التوااع ابلعقود أو موا أوجبوه املتعاقودا علوى أخفسومما ،وكالمهوا منتو ،فوال التوااع أوجب أ يأو كل بيع مستحق التسلي عقب العقد ،وال العاقدا الت:ما ذلك ،بل اتال يعقدا العقد على هذا الوجه كما إذا ابع معينا بدين حال ،واتال يترتطا أتأري تسلي الثمن كما يف السل ؛ وكذلك يف األعيا . وقد يأو للبائع مقصود صحيح يف أتأري التسلي كما كا جلابر حني ابع بعري مون النبووي صولى عليوه وسولّ واستثىن ظمر إىل املدينة؛ وهلذا كا الصواب اخه جيوز لأل عاقد أ يستثىن من منفعة املعقود عليه ماله فيه غرض صووحيح ،كمووا إذا ابع عقووااا واسووتثىن سووأنا موودل ،أو دوابووه واسووتثىن ظمرهووا ،أو وهووب ملأووا واسووتثىن منفعتووه ،أو أعتق العبد واستثىن أدمته مدل؛ أو ما دام السيد ،أو وق عينا واستثىن غلتما لنفسه مودل حياتوه ،وأمثوال ذلوك. وهووذا منصوووص أمحوود وغووري ،وبعووض أصووحاب أمحوود قووال :ال بوود إذا اسووتثىن منفعووة املبيووع موون أ يسوول العووني إىل 10 املتورتي مث أيأووذها ليسوتويف املنفعووة ،بنواء علووى هوذا األصوول الفاسوود ،وهوو أخووه ال بود موون اسوتحقاق القووبض عقووب العقد .وهو قول عوعي وهوو أ موجوب العقود اسوتحقاق التسولي عقبوه ،والتورع َل يودل علوى هوذا األصول؛ بول القبض يف األعيا واملنافع كالقبض يف الدين ،اتال يأو موجب العقد قب وه عقبوه حبسوب اإلمأوا ،واتال يأوو موجب العقد أتأري التسلي ملصلحة من املصاحل . 1" ... أدلة القائلني أبخه عقد : .1 .2 .3 .4 .5 .6 ف ك لةدا ن احت ج إىل ذ ك . فن قد فجي ا االستصع ا اي س لاالستأ ف االستصع ثًع في خي ف ا يس لا ةد ال حيت ج إىل خي ف فس فن مل زم ف،ن . ف االستصع جي في في تل ط ا ع س ال في ال تل في . ف ا ص ن مي ك ا دفاهم اًضق ل ك لةدا مل مي كق . ف االستصع جيي في ا تا سي لا تا سي ك ي انلا ال ان ة . ف االستصع ك لةدا ن ،ح ف حيكم في لدم ا صأ ؛ ف ا ةد ال ،و اب صأ فل ةد ق لإمنن 2 ختتص ا لا ذ ك ا ،و . الرتجيح : تًط ع اف ا ا ر ف ا ياجح ه ف االستصع ةاد ال لةد ؛ ا ق ف تقم ل ع قش ف ا ا م افلم . بعد بيا كو االستصناع عقدا ،فإخنا حنتاج ملعرفة مسألتني : هل عقد االستصناع من قبيل البيع أم من قبيل اإلجاال ؟ وهل عقد االستصناع جائ :أم الزم ؟ 11 املسألة األوىل :هل عقد االستصناع من قبيل البيع أم من قبيل اإلجاال ؟ اخت و وق ف فاق ء افحع القول األول :أخه بيع . ا ذ ك ة ى فق ام ر 1شيخ اإلسالم ابن تيمية .مجموع الفتاوى ،ج ، 20 :صفحة . 505 – 504 : 2انظر :عقد االستصناع لكاسب البدران ،صيفحة . 83 :والجعالية واالستصيناع لويوقي دنييا ،صيفحة ، 30 :وعقيد االستصناع لمصطفى الزرقا ،صفحة ، 19 :و بيع المرابحة لمحمد األشقر صفحة ، 152 :االستصناع لسعود الثبيتيي، صفحة . 639-638 : له ق م وق ف فاق ء انذها احلعاي ؛ إال فنن ين نع طًيلن خ ،ن فكن ن لسن خن ل ثن ا ن م فقن نن كع ك ن ذا طًيل خ ،استأق ت ي خ ،لفحك مميزق . ع فن ا ا ًي ا م حم د ع احل ع ر " االستصناع جائ :إب اع املسلمني وهو بيع عند عامة املتايف ". 1 ل ا م ا ك س ين ر " وقال بع م هو بيع لأن للمترتي فيه أياا وهو الصحيح ". 2 ل ا م ا يخ ي ر " اعل أب البيوع أخواع أابعة بيع عوني بوثمن وبيوع ديون يف الذموة بوثمن وهوو السول وبيوع عمول العني فيه تبع وه و االستئجاا للصناعة وحنومهوا فواملعقود عليوه الوصو الوذي َيودل يف احملول بعمول العامول والعوني هو الصبغ بيع فيه وبيع عني شرط فيه العمل وهو االستصناع ". 3 ل ع هذه ا عا م تًط ف االستصع ي كعقم ذكيلا ا هذا ا ًي ف فا خيتص هب ةع اي ا ًي oاءرتاط اري ف له خي ف ا يس . oلاءرتاط ا ل ا االستصع . ف ي ه ف يا ر وخوقش هذا القول ر أب االستصع ي لدلم فن صح ف ك يل . وأجيب :مب سًق ذكيه ع ا تاصي ا حكم ي انلدلم. 4 ك االستصع يل ن ،مب ل فحد ا ل قد ع كع ً ،مب ل فحدمه فق فءً ابإلج فق . وأجيب :أب االستصع في ءً ابإلج فق نع جقن ط نا ا ل ن لفين ءنً اب ًين نع جقن كن اناصن هن ف شًق ابإلج فق ً ،مب ل فحد ا ل قد ع ل شًق اب ًي مل جيا تلجين ا نث ع ا جم نس ان تصع ال ا ل ا لاد لفُ ًع في اري ف . القول الثاف :أخه إجاال : ف الستصع ءًي ابإلج فق ل تضح هذا ا شً ا ا صً غ حيأ ا م صً ءً كًن ابالستصع . وأجيوب :أب اف،ن ا ا صننً غ ا ل ن لإذا كن ة ن ا ث م لحن ه مب ق ع ةعده فاين ننت زم لسن ا صنً ننع ةعنده –فنن فةني ابنن ا – فقن تًن ل ن ك ن ف ان تصننع أيإ إىل ا صن ن ،نناي ا ينند ع يع ن ،ن حا ا ثن م أيإ إىل ا صننً غ ث ن يصًا فيتضح ا ايق ا ذ ك . الرتجيح : ا ياجح ف االستصع ن ع ا ًي كع ت يز شيلط خ ،ك م. 5 1محمد بن الحسن الويباني .الجامع الصغير .ج ، 1:صفحة . 325 : 2عالء الدين الكاساني .بدائع الصنائع ،ج ، 5 :صفحة . 2 : 3شمس الدين السرخسي .المبسوط .ج ، 15 :صفحة . 84 : 4صفحة 7 :وما بعدها . 5انظر :الجعالة واالستصناع لووقي دنيا ،صيفحة ، 31 :وعقيد االستصيناع لمصيطفى الزرقيا ،صيفحة ، 19 :و بييع المرابحة لمحمد األشقر صفحة ، 154-152 :االستصناع لسعود الثبيتي ،صفحة . 644-640 : 12 املسألة الثاخية :هل عقد االستصناع جائ :أم الزم ؟ اخ ت ننو افحعن ا ةانند االستصننع ننع حيننأ ا ننزلم لارن ا ة ننى فقن ام لقنند فتننا لننض انل ،نني ع ت ننك افقن ام جبل ق ا ق ط ر القول األول :التفصيل :لذ ك ح ا ياح ا لاد ك أيإ ر .1لد ا تل قد لقً ا صع . .2لد ا تل قد لا اياغ ع ا ل لذ ك قً ف ياه ان تصع . فالعقد يف هاتني ااالتني غري الزم ،قال الأاساف " :بال أالف ". 1 .3لد ا اياغ ع ا ل صع لفس ان تصع لا هذه احل اخت ا ا ة ى ن فق ام ر القووول األول :أ للمستصوونع اويوواا دو الصوواخع ،وعللوووا ذ ننك أب ا ص ن ن ابئ ن لان تصننع شننرت لقنند فساط ا ص ن خي فه إبحض ف انصع تصع فًاي اري ف وهذا قول موا األحناف . القووول الثوواف :أ لأوول موون الصوواخع واملستصوونع اويوواا ،وعللوووا ذ ننك أب ارين ف نندف ا ضننيف لا ختيننن كن عق ن ف ن ضننيف ةع ن فتخيننن ا صن ن ك ن ا ن ل ت ننتأق فكثنني ممن ف ن ان تصننع لختيننن ان تصننع ف ا ل قد تك فق ع ا اي ا يت فلق فل ف ي آخي فاي ختينمه ف وهو اواية عن أيب ضيف ةعق حنيفة . القول الثالث :سقوط اوياا عنمما ،وعللوا أب ا ص ن فألن ابئ لإحض فه تصع ين ة نى إسنا ط اري ف لف ان تصع فأل ا إ ا ء اري ف سيف اب ص ن ك ن تلا ا ،عل لاجتقد يص إىل د – له ا ث ع – فاي إ ً ل اري ف تصع سيف نط وهو اواية عن أيب يوس . القول الثاف :أ االستصناع الزم مبجرد العقد : لهننذا ا ا ن م فلا ن ةننع ف سننو له ن ا ننذ نصننع ة ي ن جم ن افحك ن م ا لد ي ن لاخت ن فه اجمل ن ا ااق نني اإلسن ي ا دليل لة ي ف مت ا لاد ط ا ،يفط ف يس فحدمه ا ا خ إال إبذ اآلخي واستدلوا بعدل أدلة منما : .1ق تل ىل ر " اي ف ق ا ذ ع آ ع ا فلف ا اب لا " لوي ا عص ل ا دا ة ى لج م ا ف ء اب لا . .2ف ا ةندم إ نزام ا ،نيفط اب لانند سننيف ة ننى فحنندمه إ ن ف كن سننيفا ة ننى ا ًن ئ ك نن قنند ذ ن جقننده لتك ننو اف لال لفاننى ا ل ن فل ك ن ن قنند جقننز اف لال ل نندف ا ل ن فل اسننتلد رتتيننا لقت ن لإ ا ن ء فة ن ًنندء ا ا ل ن فانني ةنندم زل ن سننيف ننط ة ين لإ ن ف كن سننيفا ة ننى ان تصننع حل جتن إىل ا لط انصع ة لفمب تك ح جت ة ج فاي إ ً ل اري ف ص ن سيف ة ي ابنتر فه يق فخيى فل حبث ةع ،ن آخي لا شي ل قد ج ءل إب ا ا ضيف ةع ار ي . .3ف ةاد االستصع ه ةاد ي – ك ذكيان – فيك ال . 1 عالء الدين الكاساني .بدائع الصنائع .ج ، 5 :صفحة . 3 : 13 .4ف ةانند االستصننع ن مل كننع ال ن ؛ ال تلنند ا ع ن س ةع ن ؛ ك ن ن ننن ض ن ا عتيج ن ف ن تصننع قنند ،نا ننع ،ن ن ة نن ُف مث ان جا ف ا صن ن قنند اب ن ط ننا عن فل ا لكنس فيل ن ا صن ن ة ننن – لفمبن كن ك ان – مث ان جا ابن تصننع لقند ف ننا ةنع ا لننط انصننع ة فنن جينند ا صن ن ننع شننرت ق لإ لجد فإن سيًيلق أبق ع تك اتق فتذها مثيق شيلةي االستصع فل فمب جأ ا ع س إىل اءرتاط ا زلم ا االستصع ةع ا تل قد فيصًح ا زلم ءيط – كع ع جق انتل قد ع . - .5ف ا ةندم ننزلم االستصنع إاثفق عنزا ننط ا عن س لذ ننك إل ان ء فحنند ا ،ننيفط ا لاند ا ف ع ئن لا ذ ننك سيف ة ى اآلخي مم ثن ا عزا لانخ ،ل ط ا ،يفط لهذا مم ج ءل ا شي ل عاي لسد اب . الرتجيح : تضننح مم ن سننًق ف ا نياجح ه ن ف ةانند االستصننع ةانند ال م مبجنني ا لانند ؛ ن ن ا ذ ننك ننع انص ن أ تأاننق 1 فهدا االستصع لإ ا ضيف ةع انتل قد ع . و أعل . المبحث الثاني :حكم عقد االستصناع : اخت ننو االستصننع ا حكننم ةانند االستصننع تكييو ةاد االستصع ؛ فيشرتط في ننط ًننيح لحن ي لقنند كن هننذا االخننتن ننًا اخننتنفقم ا حيث يرى موا العلماء من املالأية والتافعية واانابلة ر ف االستصع شرتط ا ا م وأما األحناف ر فنل ف االستصع ةاد ل ع هذا انع ،ق اخت و ا ل ء ا حكم ةاد االستصع كلاد أنق اب ن م . تا ذات ل خص ئص لفحك تا ذات إىل ق ط ر القول األول :ةدم ج ا ةاد االستصع إذا ك ة ى ن لج ا م . له ق م وق ف ا ل ء ع افحع القول الثاف :ج ا ةاد االستصع . له ق م افحع . لان كي لا ش فلي . 14 أدلة القول األول : .1 فلاه ا ع ة ي ف ا عيب ،ى ه ة ي لس م اى ةع ي ا ك ا اب ك ا . وجه الداللة :م احلد أ ة ى ةدم ج ا ين ا كن ا اب كن ا – 2لهن ا ند ع اب ند ع -لا ةاند االستصنع ع د ع ؛ ف ا ل ا ذ ا ص ن لا ث ع ا ذ ان تصع وأجيب :أب احلد أ سليو لسًا سلا ر ف ين لقد فو ا ل ء ة ى عل . سى ع ةًيدق تاي ةع انفن لهن سنليو قن م فمحند ر ال حت ا يلا ةع سنى نع ةًيندق لال فة نم هنذا احلند أ اننه لقند سنلا اإل ن م ا شن فلي لا ًيقاني 3 لف ن ا ةن ء 1ينظر :بدائع الصينائع للكاسياني ج ، 5:صيفحة ، 3 :وعقيد االستصيناع لكاسيب البيدران صيفحة ، 195 -179 :عقيد االستصييناع لمصييطفى الزرقييا ،صييفحة ، 27،46 -26:والجعاليية واالستصييناع لوييوقي دنيييا ،صييفحة ، 35-33 :بيييع المرابحة لمحمد األشقر صفحة ، 169-167 :ومجلة المجمع اإلسالمي الفقهي :العدد ، 7 :ج ، 2 :صيفحة ، 777 : االستصناع لعبدالرحمن العثمان ،صفحة . 38 - 36 : 2رواا الدارقطني .كتاب البيوع – باب الجعالة -عن ابن عمر رضيي هللا عنهما.حيديث رقيم )269سينن اليدارقطني ج 3صفحة . 71 3انظر :توضيح األحكام شرح بلوغ المرام البن بسام ،جزء ، 4 :صفحة . 45 : اإلون فل نى فنيض ا ت ن يم إال فنن ال عً،نق ة ننى وين ا صن ف ا ننيت شن ق ا ند ع اب نند ع لقند اسن،يم ا عان ا ا ص فق ا يت عً،ق ة يق اإلو فن جي حيعق ا ت ك ابإلو ة ى ةدم ج ا االستصع ك ن ع د ع. يس ةعده. 1 .2ف االستصع ي لدلم لقد اى ا عيب ،ى ه ة ي لس م انيء ةع ي وقد سًاع اإلج ة ى هذا .2 .3لج ارق ا ا ل ان تصعل ؛ ك ا قد تز د لقد تعاص فيضي أبحد ا ،يفط . وأجيب :ف حيت لج ه ع ارق لس م احتجم لفة،ى احلج م فجيه 3 اتاي إذا ك ف اداف احلج نا ك ا ا م لقد ًع ف فس م ه ،ى ه ة ي لك ي ا دم ان تخيج ن ليلف ةعد ا تل قد . أدلة القول الثاف : .1ن ًننع ا ا صننأيأط ننع حنند أ ةًنند ه ننع ة نني – فسنني ه ةعق ن -ف ا عننيب ا،نن،ع خ متن ننع ذهننا لجل فص ا ،ع كا إذا ً ف ،،ع ا ع س خ اتيم ع ذها فيقي انعرب فأ د ه لف ىن ة ي فا م إين كعع ا،،علت لإين ال ف ً فعًذه فعًذ ا ع س 4" ...احلد أ . وجه الداللة :ف ا عيب ،ى ه ة ي لس م استصع خ مت ع ذها فاي شيلةي االستصع فألن ك ع ا ذها لقد ُحنيم ة ى ا يج م ا تز ع لف إ ا سه د ي فن اختذ لد ذ ك خ مت ع فض . 5 .2ن ًننع ا ا صننأيأط ننع حنند أ سننق قن م ر ففسن فسن م ه إىل فننن -ا نيفق قنند هن سننق -رمووري غالمك النجاا أ يعمل يل أعوادا أجلس عليمن إذا كلمهللا الناس ،فأ يت فل ق ع طيف ء ا ا مث ج ء هب فأفس ع إىل فس م ه فأ ي هب ف سلع ه هع 6" ...احلد أ . وجه الداللة :ف ا عيب ،ى ه ة ي لس م ط نا نع اننيفق ف ني ن قن صنع انعنرب فندم ة نى شنيلةيت وخوقش :ابحت م ف ك ،ع ةت ة ى سًي ا ترب ال ة ى سًي ا تل قد . .3ا تل ع ن نكن ة ى ي ا لص ف ا انً ين لافحذ لافاثث لحن ه وهو يت من إ اعا عمليا . وخوقش :لدم ا ت يم إلو د ي خم ا وق ف ا ل ء ا م مبشيلةي االستصع . 1سبق تخريجه صفحة . : 2انظر صفحة 7 :وما بعدها . 3رواا البخاري– باب ذكر الحجام – عن ابن عباس رضي هللا عنهما.حيديث رقيم )1997صيحيح البخياري ج 2صيفحة ، 741ورواا مسلم -باب حل أجرة الحجامة – عن ابن عباس رضي هللا عنهما .حديث رقم ) 1202صيحيح مسيلم . ج 3صفحة . 1205 4رواا البخاري– باب من جعل فص الخاتم في بطن كفه – عن ابن عمر رضي هللا عنهما.حديث رقيم )5538صيحيح البخاري ج 5صفحة ، 2205ورواا مسلم -باب تحريم خاتم الذهب على الرجيال ونسيخ ميا كيان مين هباحتيه فيي أول اإلسالم – عن ابن عمر رضي هللا عنهما .حديث رقم ) 2091صحيح مسلم .ج 3صفحة . 1656 5رواا البخاري– باب خواتيم الذهب – عن ابن عمر رضي هللا عنهما.حيديث رقيم )5528صيحيح البخياري ج 5صيفحة ، 2202ورواا مسلم -باب لبس النبي eخاتما من ورق نقوه محمد رسول هللا وليبس الخلفياء ليه مين بعيدا – عين ابن عمر رضي هللا عنهما .حديث رقم ) 2091صحيح مسلم .ج 3صفحة . 1656 6رواا البخاري– باب الجلوس على المنبر عند الت ذين – عن سهل بن سعد رضي هللا عنه.حديث رقم )875صيحيح البخاري ج 1صفحة ، 310ورواا مسلم -باب جواز الخطوة والخطوتين في الصالة – عن سهل بن سعد رضي هللا عنه .حديث رقم ) 544صحيح مسلم .ج 1صفحة . 386 15 .4ومن املعقول :فإ ح ج ا ع س إىل االستصع كًنق ، 1لا ا شي ياة ق حل ج ل ا ع س ه ع ا ،ده ؛ نن ا ذ ننك ننع ا تي ننن ة ننيقم لا يفننق هبننم ك ن ا ا تنني م لان ننح ة ننى اراننط لةانند ا ن م ل ننن ذ ننك فجن االستصع استأ ان . وخوقش :أب احل ج تعد مب فابح ه ع ا لا ك م. وأجيوب :أب احل جن إىل االستصنع كًننق لقند سنًق ين ءنيء نع ذ نك لا تنيا سنيف ابن ن ط ف ننيس كن ن ًن جن هزا ع سننا ن ننيس كن ن حيت جن انننيء جيننده جن هزا خ ،ن لف ا ً ةن ال صننعل ن ان ءياسه ؛ ن ا ذ ك ع ار فق ك ا ًض ة لةدم لج شرت هل فيأت ج ا ع س إىل ع صع حيت ج ن ح ن م ط ننًقم لاب صننا ا ننيت ي نندلا لهننذا ه ن االستصننع ف ن ا ن م فننن كانني ف ن ء حب ج ن اجملت ن ك ن ن شرتط صأت تلجي ا ث ع لال صح في اءرتاط ا ص ن . ا م ا ك سن ين ةعن ر " فيوه معوىن عقودين جوائ:ين وهوو السول واإلجواال أل السول عقود علوى مبيوع يف الذموة واستئجاا الصناع يترتط فيه العمل وما اشتمل على معىن عقدين جائ:ين كا جائ:ا ". 2 الرتجيح : ن أيإ ر ا ياجح ه ا ا م جب ا ةاد االستصع .1ق ق ف ف،أ م ا ا م ا ث ين . .2ف احل ج اةي نستصع لا عل ع إحل ق احليج اب ع س ال خياى . .3سلو ف ان نلط مب لف ع ع قشتق . لقد فجح ا ا م جب ا ه اجمل ا ااقي اإلسن ي ا دليل ا ؤمتيه ا انعلاد جبدق ل م 1412هن . 3 و أعل 16 الفصل الثالث :أركان عقد االستصناع وشروطه المبحث األول :أركان عقد االستصناع : ففك .1 .2 .3 .4 االستصع ةعد ار ق ف ست – ك اصن . ان تصع . احمل . اث ع . م -لهي ر 1سبق بيان شيء من ذلك ،صفحة . 5 : 2عالء الدين الكاساني .بدائع الصنائع .ج ، 5 :صفحة . 3 : 3االستصييناع لسييعود الثبيتييي ،صييفحة ، 660-645 :عقييد االستصييناع لمصييطفى الزرقييا ،صييفحة ، 18:والجعاليية واالستصييناع لوييوقي دنيييا ،صييفحة ، 30-28 :بيييع المرابحيية لمحمييد األشييقر صييفحة ، 163-161 :االستصييناع لعبدالرحمن العثمان ،صفحة . 24 - 13 : .5اإلجي م . .6ا اً م . لميكننع حصننيه ا ن ن لهنني ر ا ل قنندا – لمه ن ا صن ن لان تصننع -لانلان ة ين – لمه ن احملن لا ننث ع- لا صيا – لهي اإلجي م لا اً م . - لق م افحع ر فكع ا صيا فاط فيعلاد ابإلجي م لا اً م . لقد اخت و فاق ء افحع ا حم ا لاد ه ه ا لط فل ا ل القول األول :ف انلا ة ي ه ا ل ل ق م بعض األحناف . القول الثاف :ف انلا ة ي ه ا لط انصع ة أدلة القول األول : -1ف االستصع أخ ذ ع ا صع له ا ل خوقش :أب انلا ة ي ان تصع في ؟ةىق طر ل ق م موا األحناف . فت ي ا لاد ي ة ى فن انلا ة ي . لذف ا صعل ًي ا ،و لذ ك فن جء نع ،نعل ننه فاً ن ،ح ذ ك . -2ف ا االستصع ءًق ابإلج فق ل ذ ك ً ،مب ل فحد انتل قد ع لانلا ة ين ا اإلجن فق هن ا ل ن فكذ ك االستصع . خوقش :أبن ك ا االستصع ءً ابإلج فق فاي ءً اب ًي ع جق فن ثًع في خي ف ا يس لحن ذ ك إ نع فجأع ف ةاد االستصع ه ةاد ي فإحل ق فلىل لانلا ة ي ا ا ًي ه ا لط ل يس ا ل -3ف ان تصع إمن اخت ف هذا ا ص ن ع ط ا صعن ر ق ة لإتا ن فيشرتط ف ك ع ة . ن قا ر لدم ا ت يم إذ إ يض انشرت ه ت فن ا صعل ك ي د لف ا ص ن فاد ك اخت فه اي ع فل ثات في فل ي ًت ا نال فل ن ذ ك . . أدلة القول الثاف : تصننع -1ف خين ف ا يس ن ثًننع ل يس ا ل . -2فن إذا استصع فج آخي ءياب فج ء ع ،ع ءخص آخي لفق ط ا ان تصع فإ ا لاد صح فدم ة ى ف ا لاد لاف ة ى ا لط ل ك لاف ا ة ى ا ل ن ،ح . -3ف يض ان تصع ه ا لط انصع ة ابفل ،ا يت ي ده فإذا فتت ك ي د فاند حتانق ن ي ند لف ن ا ص ن فق ءيء اثن اب ع ً إ ي . الرتجيح : لخين ف ا يس ن ال كن إال ا ين ا لننط فنندم ة ننى ف انًين هن ا لننط تضح مم سًق فجأ ا ا م أب انلا ة ي ه ا لط ل ك ا ل ات ل . 17 استصع فج آخني ءنياب فجن ء ن لقند ،نعل ءنخص آخني لفنق ن ي ند ان تصنع لتتضح مثيق ارن في فإن ن ة ننى ا ا ن م ا نياجح جيننرب انشننرت ة ننى فخننذه لت نربف ذ ن ا ص ن ن ح ن ل ن مل خيننربه ص ن نلق لال ك ن شرت اري ف ا ا ي ة ى فن ال د ف ك ا ص ن اآلخي جميدا صعل تاع هل ك فلم فل ا فاب . هذا إذا مل شرتط ان تصع ف ك ا ص ن ه ع ا م صنعلق ؛ ت ينزه – نثن – ل قن ،نعلت فقعن كن ا شننيط ،ننأيأ ُ ل تن زم ن ا صن ن فل تنندم قي عن ة ننى ف ذ ننك ا صن ن اصن ك فتان سننلي ،ننع ةت ةننع اين ا صع ح ن كنع ال ند ف ُل نم ف ا ل ن ن تًليتن ا ا لنط مبلنىن فنن ن اتانق ن ءنخص ة نى ف صنع تصع ارين ف لندم لجن ة ن لند االتان ق ن ةيع أبل ،ليع فج ءه ل تً ا ا ق فإ ا ل ك قً ُ لذ ك ف ا لي خيت و اختنف لاسأ ط س ا ن ق لا ن ا نيت ت ،نا استصنع ة ك ن 1 ،علع لد االتا ق ل ل ٌم ف انليل ةيف ك نشيلط ءيط . ف انليل ف ا ص ن أيتي ل ن المبحث الثاني :شروط عقد االستصناع : -1 -2 -3 -4 -5 -6 -7 شرتط لاد االستصع ءيلط خ – ،إس ف إىل ءيلط ا ًي – هي ر ف ك انصع ل ر تأد د ا،ا ل ا شيء ان ،م ،ع ةت حتد دا لافي ميع ا تع ةعد ا ت يم . ف ك انصع مم تدخ ا صع ة فن صح ا ا ًا م لاحلً م لحن ذ ك . ف ك ا شيء انصع مم جيي ا تل في ؛ ف االستصع ج ئز استأ ان فنن صنح في ن ال تل ن فين فن ا س ك ة نى كن لال ن ة نى ن لذ ك خيت و حب ا افةيا ا ئدق ا ك ك ل لف إذا ك ا شيء ان ،م ،عل مم مل جتي ا ل ق صع ةت فإن ميكع ا ت ،إ ي ،ي ق ا م . ف تكن انن ا ان ننتخد ا ا شننيء انصننع ننع ا صن ن فننإذا ك نننع ننع ان تصننع فإنن كن ةانند إجن فق ال ةاد استصع . لا لد ر ك ف و . ف رعس ر كنيايم سل ي ا ث ع جع لةد ا مب ميع ا تع ي ك ت يم انًي إذا احتيج إىل ذ ك . فال ك في فج لا هذا ا شيط خن حيت ج إىل تاصي لت سيح . اشرتاط األجل يف عقد االستصناع : حتي ي حم ا عزا ر -1إذا ك ةاد االستصع ،ا ع ن حتد د دق ليع فق ،أيح ن خن . -2إذا ك افج انضيلم فقن نع ءنقي – ف مل ً ن انندق ا نيت صنح هبن ا ن م ةعند افحعن استصع ن خن ؛ ف ذكي افج هع نستلج م ال نست ق م . – فقن ةاند 1ينظر :المبسوط للسرخسيي ج ، 12 :صيفحة ، 115 :عقيد االستصيناع لمصيطفى الزرقيا ،صيفحة ، 30:الجعالية واالستصناع لووقي دنيا ،صفحة ، 30 :قضاء المظالم في الفقه اإلسالمي لمحمد الزحيلي ،ج ، 7 :صفحة ، 59 : بيع المرابحة لمحمد األشقر صفحة ، 166-163 :واالستصناع لعبدالرحمن العثمان ،صفحة . 27 - 25 : 18 -3إذا ك ن افج ن انضننيلم ءننقيا فل فكثنني فاي ن ارننن افحع ا هذا ة ى فق ام ف ي ه ق ال ر ه ن صننن س ن فم ًاننى استصننع ة ؟ اخت ننو القول األول :فن شرتط فال كن ا االستصنع فجن ؛ فنإ سنيم ن فجن ،ن ف سن حنيفة . وهوو قوول أيب القول الثاف :ف ةدم سيم افج يس شيط فيصح االستصع س اء سيم في افج فل مل ضيم وهو قول الصاحبني :أيب يوس وحممد بن ااسن . أدلة القول األول : .1ف ا تأجين خيننتص اب نند ؛ فنن لسن تننأخن انً ،ن ل خننن انً ،ن ال كن إال ا ةانند ال م لا زلم ا ا م ال ا االستصع ؛ إذ ال ع ا االستصع . أجيب :أب ذكي االستصع اتضي فال ك س لذكي افج حيت ف ك ا لاد س فيأ احملت ة ى انؤكد مث إ سيم افج ه رتفي تأخن ان ً ،لال خييج ا لاد ع جعس إىل آخي ك ا م دل ذكي افج صنن استصنع ة لفننتم ال تا ن مث ك االستصع ابفج ك س هبذا . .2ف ا م ةاد ة ى ًي ؤجن ا ا ذ ن فنإذا سنيم افجن ا االستصنع كن سن ؛ إذ ا لنربق ا ا لا ابفحك م لانل ين ال ابف ا ظ لانً ين . أجيب :أبن ك س ك ف سدا فن اءرتط في ،عل ،ن ليع له ا د م. أدلة القول الثاف : .1ف ا ل ق ج ف ضيم افج ا االستصع لاالستصع إمن ج تل . .2ف ا اصد ع افج ا االستصع تلجي ا ل ال خن ان ً ،ع ان تصع فن خييج ا لاد ةع ك ن استصع ة يع ا اصد ع ا م خن ان. ً ، .3ف االستصع دل ذكي افج ةاد ج ئز ن ال م فن صن ال ذكي افج في . الرتجيح : ا ا م ا ث ين فقيم ؛ ا ق ف تن لت جققن كنع جم ن ا اان اإلسنن ي ا ندليل قنيف اءنرتاط حتد ند افجن فين ل ن قننيفه اجمل ن فلجن ؛ إذ إ ننع ا ،نند ا شنني ل ا انلن نل ق،ن انع ةن ل ق،لن عنزا لارصن ل ذ ك شرتط ا ااق ء ا ك ةاد ءيلط ا ،ا عنزا نط ا ،نيفط ن إانم ا ةاند االستصنع نا ن قند اءرتط ا ءيلط ذ ك ر كتأد د ا لط انصع ة مب تعضنًط ن لهنذا ال ان فمهين ةنع حتد ند افجن فنإ ان تصع ك فن حيت ج إىل فل ،ليع ا ا لط انصنع ة فقن حمتن ج إىل ف تكن حتنع نده ا فقنيم لقع لا ةدم حتد د افجن خنن ن لمم ط ن ك ن ف ا حتد ند افجن حنض صن ن ة نى سنية إان ء فك حتد د افج ف ي قم إس ف إىل ف ة ق ا ع س قد اخت اع ا ذ ك فأً،ح ا ع س حيد ل ة 19 افج ةعد ا تل قند خ ،ن لف اف ن ف تي نيل ة ن كن سن ا فأ،نًأع اف لال تن فيق ا كن كن 21 لت فنه فً،ح فكثي سق ل يا كع قد لاى ةع ا تادم فل ا تأخي ا ي ن ا ذ ال ضي اب ،يفط . 20 الفصل الرابع :آثار عقد االستصناع وانتهاؤه 3 المبحث األول :آثار عقد االستصناع: 4 ابلنسبة للصاخع : فيثًع ص ن ك ا ث ع ؛ نريا زلم ا لاد ل تأا ك ن إذا قدم ا لط انصع ة ك طُ ا ع . ابلنسبة للمستصنع : فيثًع تصع ك انًي ا ذ ان تصع إ ج ء ك ط ً ع . ا م ا ك س ين ر " وأما حأ االستصناع فمو ثبوت امللك للمستصنع يف العني املبيعة يف الذمة وثبوت امللك للصاخع يف الثمن ملأا غري الزم " 5لقد سًق ي ف ان ك ا االستصع ك ال م . 6 المبحث الثاني :انتهاء عقد االستصناع : 1ينظر :بدائع الصنائع للكاساني ج ، 5:صفحة ، 3 :وفتح القدير للسيواسي ج ، 7:صفحة ، 114 :وعقيد االستصيناع لكاسب البدران صفحة ، 122-119 :عقد االستصناع لمصطفى الزرقا ،صيفحة ، 30:والجعالية واالستصيناع لويوقي دنيا ،صفحة ، 30 :قضاء المظالم في الفقه اإلسالمي لمحمد الزحيلي ،ج ، 7 :صفحة ، 59 :بيع المرابحة لمحميد األشقر صيفحة ، 163-161 :االستصيناع لسيعود الثبيتيي ،صيفحة ، 667-666 :واالستصيناع لعبيدالرحمن العثميان ، صفحة . 33 - 28 : 2ربما يكون عدم اشتراط الحنفية لألجل مترتب على القول بعدم لزوم عقد االستصناع ،وبناء عليه فإذا أحضير الصيانع السلعة في وقت مناسب للمستصنع ،وهال فله الخيار بالفسخ وأخيذ ماليه ،أميا عليى القيول بليزوم االستصيناع فيإن القول بتحديد األجل متوجه لدفع الضرر عن الطرفين ،وهللا أعلم . 3قمت بالجمع بين آثار االستصناع وانتهائه لما يجمعهما من كونهما بعد العقد ،فناسب الجمع بينهما . 4ونعني بآثار عقد االستصناع ما يترتب على العاقدين من عقد االستصناع . 5عالء الدين الكاساني .بدائع الصنائع .ج ، 5 :صفحة . 3 : 6ينظر :بدائع الصنائع للكاساني ج ، 5:صفحة ، 3 :وعقد االستصناع لكاسب البدران صفحة . 197 : ع انل م ف وي ا لا لا ًي تًدف اب تل قد لخيت و انتق سه فًم عتقي ةاد االستصع في تأق ا ص ن ا ث ع ل تأق ان تصع انًي ؟ عتقي ةاد االستصع مب ي ر .1وفاء كل من املتعاقدين اباللت:امات اليت أوجبما العقد : من جمة الصاخع : )1ا اي م اب صع ،م ك ط ً ان تصع . )2ت يم ان ،م ،عل إىل ان تصع . من جمة املستصنع : )1استنم ان ،م ،عل ك ط ً . )2ف ا ث ع ص ن . .2إقالة أحد املتعاقدين لآلأر . .3موت أحد املتعاقدين ،لق ا ذ ك ر شً االستصع ابإلج فق حيأ إ االستصع إج فق ام ا ص ن ل ا ا لط فإذا س ق فق ي كع سًق ي ف االستصع ي ع دا ت إىل ا ت فل ى هذا ال عا خ ةاد االستصع مب ل فحد انتل قد ع ل زم لف ا ص ن ت يم انًي ل زم لف ان تصع اً هل ة ى ف انا خ اإلج فق مب ل فحد انتل قد ع حم خن ط ا ل ء لا ياجح ه ةدم انا خق ذ ك 1 و أعل . 2 الفصل الرابع :االستصناع في العصر الحاضر المبحث األول :االستصناع في المصارف : ص ف خ ،ق فائدق تعشيط احليك االقتص لترب االستصع فل ك ن تصعل ر ف ن ك ن ن ،ن نل ر فإن ن ننت كع ة ننى فس ن س ةانند االستصننع ننع خ ن م ة ن مل ا صننع ة لانا ن لالل ف قق ن ا يحًن كصننع ة ا نناع لا ،ن ئيال لا ًين ل لا ،ننيق ل ننن ذ ننك حيننأ ان م انصنني ننذ ك ننع خنننم فجقزق إ اف خمتص اب ل ا ا ً د لذ نك إ ن كن انصني ،ن نل ا صع ةي ا انصي ؛ تصع االحتي ج ل ان، تصعلط . 3 لف ك ن تصعل فًت فن حيت جن انصني نع خننم ةاند االستصنع ن ا صنع ةيط لا نذ ن في هلنم ا ت ن انًكنني ل ض ن ع ت ن ق صننع ة م ل ز نند ننع خ ن افف نيا ممن ز نند ننع فخن ء اجملت ن تنندالم ا ي ان ي ط ف ع ء ا ً د . لهع ا ح اث ث لهي ف ك انصي ،نل ل تصعل ا ناس ا قنع لهن ن ن ى ابالستصنع حيأ سيتم تاصي ا كنم في ا ا عا ،ا ت ي . ان ا 1ينظر :المغني البن قدامة :ج ، 5 :صفحة ، 301 :واإلنصاف للمرداوي :ج ، 6 :صفحة ، 61 :حاشية الروض المربع لعبد هللا الطيار ،ج ، 7 :صفحة . 127 : 2بدائع الصنائع للكاساني ج ، 5:صفحة ، 4 :وعقد االستصناع لكاسب البدران صفحة . 227-226 : 3بيع المرابحة لمحمد األشقر صفحة ،172 :والجعالة واالستصناع لووقي دنيا ،صفحة . 45-44 : 21 االستصناع املوازي : صووال االستصوناع املوووازي :ف نربم انصنني ةاند استصنع صننات ،ن نل ن ة ين ي ند ،نعل ليعن فيجننيى ا لانند ة ننى ذ ننك ل تتل قنند انؤس ن ن ة ين آخنني ابةتً فه ن ان ،م ابفل ،نا ق . تصننعل فت ،ننا ع ن ،ننع ة الغوورض موون االستصووناع املوووازي :ع ن ء ة ننى ا تاننن ا كًننن ا ننذ حينندث ا اجملت ل ن ل لنر نيا أ ج ن ا كًنق دةم االقتص مبش ف سخ ل يسلس ف ام كًنق فاد فً،ح ةاد االستصع ع ا لا ذال افمهي ن ا كًنننق ص ن ف ت ًي ن الحتي ج ن ل لف ً ن ل ار ة ن ل لافف نيا لا ننيت ال ميكننع مت ق ن لا ن ا ًي ن افخ ننيى لذ ننك ننع خ نننم تص ننعي ا ن لسنندا ا ننث ع ننؤجن فل ة ننى فق ن ط لفا ن ا نندفال ان تصعِ ل افا ا ص ن ة ى ذ ك . حأ االستصناع املوازي :االستصع ان ا اب ص فق ا ا ج ئز فا ةادا خمت ا لقد سًق ي ف االستصع ةاد ال م فل نى هنذا صنح ا لاند ا ارقتنط لال سنيف ة نى فحندمه لذ نك فنن انلا ة ي ه ا لط – ك سًق تيجيأ – لف ا ل فق ات لف ا صن ن ن فتنى اب صنعل نا نق ع آخي فإ ذ ك صح ل زم ان تصع قً هل – مل صيح ابءنرتاط ف تكن نع ة ن ا صن ن فل ف تا م قي ع ابءنرتاط ذ نك لا ا نا ا االستصنع انن ا ف ا ل ين ل نم ف انصني ال صنع ذ نك تصعل ةعد جق فخيى لحيعابذ ك االستصع ج ئزا . ا شيء شووروط االستصووناع املوووازي :اءننرتط فه ن ا ل ننم ءننيلط خ ،ن ابالستصننع ان ن ا –إس ن ف إىل ءننيلط االستصع – لذ ك ابن ك االستصع ان ا حي إىل ا ياب ل ع ت ك ا شيلط ر ان تصع عاصن ةع ةاده ا ص ن . .1ف ك ةاد انصي .2ف ميت ك انصي ا ل ا تنك حاياي لتاًضق قً يلق ة ى ان تصع . .3ف تأ انصي نتيج إ يا ةاد االستصع صات ،نل ك تًل ل ان ك لال حينق ن ف 1 حي هل إىل ا ل ي اآلخي ا االستصع ان ا . المبحث الثاني :االستصناع في التمويل العقاري : ميكنع تً،ينق االستصنع ا ا ت ن ا لان ف ا ةندق تً،يان ل خمت ان كًعن ء ان ن كع لا ل ن ئي ل نهن لذ ننك ًين قلقن لا صنا ل ان ،ن فيقن ك ن ميكنع ف كن االستصنع ا خت،ننيط اففاسني لإانف ن لءنق ا ،نيق فيقن لتلًيده ل ن ذ ك ع اجمل الل ا لا ف لا يت ميكع االستا ق ع االستصع فيق . المبحث الثالث :االستصناع في التمويل الصناعي : ميكع االسنتا ق نع ةاند االستصنع تً،يان ا اجملن م ا صنع ةي ابخنتن فءنك لفن اةن كصنع ة ا ،ن ئيال لانيكً ن ل ا نناع – مم ن ميكننع سننً ،ابنا ن يس لا صننا ل -لكننذ ك ر ،ننع ة اآلالل انخت ا ن ن لح ن ا ا ،ن شا ا عا لتك ات ا ل ي خ ، ا صانق ا اآلالل لذ ك دال ع استنا ه ع ا ًن افجعًي ايم ابهر 1ينظر :عقد االستصناع لمصطفى الزرقا ،صفحة ، 33،49:والجعالة واالستصناع لووقي دنيا ،صفحة ، 45 :قضاء المظالم في الفقه اإلسالمي لمحمد الزحيلي ،ج ، 7 :صفحة ،69-65 :بيع المرابحة لمحمد األشقر صفحة -173 : .175 22 لف ا االستص نع ا ننداخ ي حتي ك ن عش ن ط االقتص ن 1 ا ،ق ل انخت ا لت ياق ا جم هل انع سا . لإ ا ن ء نني ان ي ن ننط ف ع ن ء اجملت ن لاالسننتا ق ننع 1ينظر :عقد االستصناع لمصطفى الزرقا ،صفحة ، 33،36:والجعالة واالستصناع لووقي دنيا ،صفحة ، 45 :قضاء المظالم في الفقه اإلسالمي لمحمد الزحيلي ،ج ، 7 :صفحة ، 71 – 69 :وعقد االستصناع لكاسب البدران صفحة . 225-221 :
© Copyright 2024 Paperzz