المعيار الشرعي رقم ()11 ي االستصناع واالستصناع المواز صدر هذا المعيار سابقا باسم " المتطلبات الشرعية لصيغ االستثمار والتمويل رقم ( : )4االستصناع واالستصناع الموازي" .وقد تم إعادة إصداره في شكل معيار ،استنادا إلى قرار المجلس الشرعي بإعادة إصدار جميع المتطلبات الشرعية لتصبح معايير شرعية. هيئة المحاسبة والمراجعة للمؤسسات المالية اإلسالمية 182 االستصناع واالستصناع الموازي هيئة المحاسبة والمراجعة للمؤسسات المالية اإلسالمية المحتوى رقم الصفحة التقديم 184 نص المعيار 185 -1 نطاق المعيار 185 -2 عقد االستصناع 185 محل االستصناع وضماناته 186 -4 ما يط أر على االستصناع 188 -6 تسليم المصنوع والتصرف فيه -3 -5 -7 -8 اإلشراف على التنفيذ 190 190 االستصناع الموازي 191 تاريخ سريان االمعيار 192 اعتماد المعيار 193 المالحق ( أ ) نبذة تاريخية عن إعداد المعيار 194 ( ب ) مستند األحكام الشرعية 196 ( ج ) التعريفات 201 183 االستصناع واالستصناع الموازي هيئة المحاسبة والمراجعة للمؤسسات المالية اإلسالمية بسم هللا الرحمن الرحيم الحمد هلل والصالة والسالم على سيدنا محمد وآله وصحبه أجمعين التقديم يهدف هذا المعيار إلى بيان األحكام والضوابط الشرعية لعمليات االستصناع واالستصناع الموازي من حيث عقده ومحله وما يط أر عليه من التصرفات وتنفيذه واإلشراف على التنفيذ. وهللا ولي التوفيق. 184 االستصناع واالستصناع الموازي هيئة المحاسبة والمراجعة للمؤسسات المالية اإلسالمية نص المعيار -1 نطاق المعيار يطبق هذا المعيار على عمليات االستصناع واالستصناع الموازي سواء أكانت المؤسسة مشترية أم بائعة. -2 عقد االستصناع 1/2 إبرام عقد االستصناع مباشرة أو بعد المواعدة 1/1/2يجوز إبرام عقد االستصناع بين المؤسسة والمستصنع ولو لم يسبق ذلك تملك المؤسسة للمبيع أو للمواد المكونة له. 2/1/2يجوز أن تستفيد المؤسسة من عرض األسعار الذي يحصل عليه العميل من جهات أخرى ،وذلك لالستئناس به في تقدير التكلفة وتحديد الربح المستهدف . 3/1/2ال يجوز أن يكون دور المؤسسة تمويل عقد استصناع أبرم بين مستصنع وجهة أخرى ،والسيما عند عجزه عن سداد مستحقات تلك الجهة ،سواء كان ذلك قبل الشروع أم بعده (انظر البند .)2/2/4 -2/2صفة عقد االستصناع وشروطه 1/2/2عقد االستصناع ملزم للطرفين إذا توافرت فيه شروطه ،وهي :بيان جنس الشيء المستصنع ونوعه وقدره وأوصافه المطلوبة ومعلومية الثمن وتحديد األجل إن وجد .ويثبت للمستصنع الخيار إذا جاء المصنوع مخالفا للمواصفات المشروطة. 2/2/2بما أن االستصناع عقد الزم بنفسه ،فإنه تترتب آثاره بمجرد العقد ،وال حاجة إلى إعادة إيجاب وقبول بعد الصنع ،وهذا بخالف الوعد بالمرابحة لآلمر بالشراء الذي يحتاج إلى إنشاء البيع بإيجاب وقبول بعد تملك المؤسسة للمبيع. 3/2/2ال يجوز اشتراط الصانع البراءة من العيوب في عقد االستصناع. 185 االستصناع واالستصناع الموازي هيئة المحاسبة والمراجعة للمؤسسات المالية اإلسالمية 4/2/2ال يجوز أن تتم عقود أو إجراءات االستصناع بصورة تجعل العملية حيلة على التمويل الربوي ،مثل التواطؤ على شراء المؤسسة من الصانع مصنوعات أو معدات بثمن حال وبيعها إليه بثمن مؤجل أزيد ،أو أن يكون طالب االستصناع هو نفسه الصانع ،أو أن يكون الصانع جهة مملوكة للمستصنع بنسبة الثلث فأكثر ،حتى لو تم ذلك عن طريق المناقصة ،وذلك تجنبا لبيوع العينة. -3 محل االستصناع ،وضماناته 1/3 أحكام المصنوع 1/1/3ال يجوز عقد االستصناع إال فيما تدخله الصنعة وتخرجه عن حالته الطبيعية .فما دام الصانع التزم بالعين المصنوعة صح االستصناع. 2/1/3يجوز التعاقد على صنع أشياء تصنع بأوصاف خاصة يريدها المستصنع ولو لم يكن لها مثيل في السوق ،بشرط أن تكون مما ينضبط بالوصف .ويجوز أن يكون محل االستصناع من األشياء التي يكثر أمثالها في السوق ويحل بعض وحداتها محل بعض في أداء االلتزام بسبب صنعها بمواصفات موحدة ،ويستوي في ذلك أن يكون المصنوع لالستهالك أو لالستعمال مع بقاء عينه. 3/1/3ال يجوز أن يكون محل االستصناع شيئا معينا بذاته ،كما لو قال بعتك هذه السيارة ،أو هذا المصنع ،وانما يكون االستصناع فيما حدد بالمواصفات ال بالتعيين .وال يثبت للمستصنع أولوية فيما شرع الصانع في عمله إال بعد التسليم كليا أو جزئيا ،كما ال يختص المستصنع بملكية المواد القائمة لدى الصانع إلنجاز الصنع إال إذا تعهد الصانع بعدم التصرف بها لغير ذلك الشيء المستصنع ضمانا إلنجازه ،ويقع هذا التعهد في حالة اشتراط الصانع على المستصنع تعجيل جزء من الثمن ليتمكن من شراء بعض المواد. 4/1/3يجوز أن يشترط في عقد االستصناع أن يتم الصنع من المؤسسة نفسها ،وفي هذه الحالة يجب عليها التقيد بذلك ،وال يحق لها أن تعهد باإلنجاز إلى غيرها. 186 االستصناع واالستصناع الموازي هيئة المحاسبة والمراجعة للمؤسسات المالية اإلسالمية 5/1/3يجوز للصانع تسليم ما صنعه هو قبل إبرام عقد االستصناع ،أو ما صنعه غيره ،إذا لم يشترط عليه الصنع بنفسه ،وال يتخذ ذلك ذريعة لتأجيل البدلين في بيع موصوف في الذمة غير مقصود صنعه. 6/1/3يجب على الصانع إنجاز العمل وفقا للمواصفات المشروطة في العقد، وفي المدة المتفق عليها ،أو في المدة المناسبة التي تقتضيها طبيعة العمل وفقا لألصول المتعارف عليها لدى أهل الخبرة. 7/1/3يجوز تحديد مدة لضمان عيوب التصنيع أو االلتزام بالصيانة لمدة معينة يتفق عليها الطرفان أو يجري بها العرف. 8/1/3يجوز االستصناع في المباني إلقامتها على أرض معينة مملوكة للمستصنع أو للصانع ،أو على األرض التي ملك أحدهما منفعتها، وذلك على اعتبار ان المستصنع فيه هو المباني الموصوفة وليس المكان المعين . -2/3ثمن االستصناع 1/2/3يشترط أن يكون ثمن االستصناع معلوما عند إبرام العقد ،ويجوز أن يكون نقودا ،أو عينا ،أو منفعة لمدة معينة ،سواء كانت منفعة عين أخرى أم منفعة المصنوع نفسه .وهذه الصورة األخيرة تصلح للتطبيق في حال منح الجهات الرسمية عقود امتياز نظير االنتفاع بالمشروع لمدة معينة (.) Build Operate Transfer 2/2/3يجوز تأجيل ثمن االستصناع ،أو تقسيطه إلى أقساط معلومة آلجال محددة ،أو تعجيل دفعة مقدمة وتسديد باقي الثمن على دفعات متوافقة مع مواعيد التسليم ألجزاء من المصنوع .ويجوز ربط األقساط بمراحل اإلنجاز إذا كانت تلك المراحل منضبطة في العرف وال ينشأ عنها نزاع. 3/2/3إذا كان العمل مكونا من عدة أجزاء ،أو كان الثمن محددا على أساس الوحدة ،فيجوز أن يشترط الصانع على المستصنع أن يؤدي من الثمن المؤجل بقدر ما أنجزه من العمل مطابقا للمواصفات. 187 االستصناع واالستصناع الموازي هيئة المحاسبة والمراجعة للمؤسسات المالية اإلسالمية 4/2/3يجوز اختالف الثمن في عروض االستصناع تبعا الختالف أجل التسليم ،وال مانع من التفاوض على عروض متعددة ،على أن يتم اختيار أحدها عند إبرام العقد لمنع الغرر والجهالة المفضية إلى النـزاع . 5/2/3ال يجوز إجراء المرابحة في االستصناع بأن يحدد الثمن بالتكلفة وزيادة معلومة. 6/2/3إذا انخفضت التكلفة الفعلية التي أنفقتها المؤسسة في إنجاز المصنوع عن التكلفة التقديرية ،أو حصلت المؤسسة على حسم من الجهة التي قامت بالصنع لصالح المؤسسة في االستصناع الموازي لتنفيذ الصفقة مع العميل ،فال يجب على الصانع تخفيض الثمن المحدد في العقد ،وال حق للمستصنع في الفرق أو جزء منه ،وكذلك الحكم في حال زيادة التكلفة. 3/3 الضمانات 1/3/3يجوز أن تقبل المؤسسة إن كانت صانعة ،أو أن تدفع إن كانت مستصنعة ،عربونا لتوثيق العقد ،بحيث يكون جزءا من الثمن إن لم يفسخ العقد ،أو يستحقه الصانع في حال فسخ العقد .واألولى أن يقتصر على مقدار الضرر الفعلي. 2/3/3يجوز للمؤسسة في عقد االستصناع ،سواء كانت صانعة أم مستصنعة، أن تأخذ الضمانات التي تراها كافية للوفاء بحقوقها لدى المستصنع أو الصانع ،كما يجوز لها إذا كانت مستصنعة أن تعطي الضمانات التي يطلبها الصانع ،سواء كان الضمان رهنا أم كفالة أم حوالة حق أم حسابا جاريا أم إيقاف السحب من األرصدة. -4 ما يط أر على االستصناع -1/4التعديالت واإلضافات والمطالبات اإلضافية 1/1/4يجوز اتفاق الصانع والمستصنع بعد عقد االستصناع على تعديل المواصفات المشروطة في المصنوع ،أو الزيادة فيه ،مع تحديد ما يترتب على ذلك بالنسبة للثمن واعطاء مهلة في مدة تنفيذه ،ويجوز النص في العقد على أن مقابل التعديالت أو الزيادات هو بنسبتها إلى 188 االستصناع واالستصناع الموازي هيئة المحاسبة والمراجعة للمؤسسات المالية اإلسالمية الثمن حسبما تقتضيه الخبرة أو العرف ،أو أي مؤشر معروف تنتفي به الجهالة المفضية إلى النـزاع. 2/1/4ليس للمستصنع إلزام الصانع باإلضافات أو التعديالت على محل عقد االستصناع ما لم يوافق الصانع على ذلك. 3/1/4ال يجوز زيادة الثمن لتمديد أجل السداد .أما تخفيض الثمن عند تعجيل السداد فيجوز إذا كان غير مشترط في العقد. -2/4الظروف الطارئة أو القاهرة 1/2/4إذا وجدت ظروف طارئة تستدعي تعديل ثمن االستصناع زيادة أو نقصا فإنه يجوز باتفاق الطرفين ،أو بالتحكيم ،أو بالرجوع إلى القضاء، مع م ارعــاة البند.3/1/4 2/2/4يجوز االستصناع إلتمام مشروع بدأ به صانع سابق وحينئذ يجب تصفية العملية بحالتها الراهنة ،على حساب العميل مع الصانع السابق، حيث تظل الديون -إن وجدت -التزاما شخصيا عليه ،ومن ثم إبرام عقد استصناع لبقية العمل ،دون التـزام المؤسسة باالستعانة بالصانع السابق ،بل ينص على أن لها الحق في إنجاز العمل بأي وسيلة تراها مناسبة. 3/2/4يجوز النص على حق المستصنع في تنفيذ االستصناع على حساب الصانع في حال امتناعه عن التنفيذ أو اإلتمام خالل مدة محددة تبدأ منذ التوقف عن العمل في حالة استصناع مبان أو منشآت على أرض المستصنع. 4/2/4إذا عجز الصانع عن اإلتمام فإن المباني أو المنشآت المشروع بإنشائها ال يستحقها المستصنع مجانا ويختلف الحكم تبعا للسبب ،فإن كان العجز بسبب يرجع إلى الصانع فيضمن المستصنع قيمة البناء بنسبة ما أنجز الصانع مع تحمل الصانع ما قد ينشأ للمستصنع من ضرر فعلي. واذا كان عدم االتمام لسبب يرجع إلى المستصنع فيستحق الصانع قيمة ما أنجزه مع تحمل المستصنع الضرر الالحق بالصانع .واذا كان عدم االتمام لسبب ال يرجع ألحدهما فيضمن المستصنع قيمة ما أنجزه فقط، وال يتحمل أحدهما ما لحق باآلخر من ضرر ( وانظر البند .)3/2/4 189 االستصناع واالستصناع الموازي هيئة المحاسبة والمراجعة للمؤسسات المالية اإلسالمية 5/2/4يجوز أن يضاف إلى عقد االستصناع شرط ينص على أن أي اشتراط جديد تضعه الجهات المختصة لم يتضمنه العقد ويترتب عليه تبعات ليست على الصانع بمقتضى العقد أو القانون ،فإنها تكون على المستصنع . -5 اإلشراف على التنفيذ 1/5 يجوز للمؤسسة بصفتها مستصنعا أن توكل مكتبا فنيا للنيابة عنها بموافقة الصانع للتحقق من التقيد بالمواصفات المشروطة ،والموافقة على تسليم الدفعات 2/5 3/5 وفقا لذلك ،والتسليم ،والتسلم. يجوز للمؤسسة بصفتها صانعة توكيل المستصنع بعقد توكيل مستقل عن عقد التصنيع للقيام باالشراف على إنجاز المصنوع طبقا للمواصفات المتعاقد عليها. يجوز اتفاق الصانع والمستصنع على تحديد من يتحمل منهما التكلفة اإلضافية المتعلقة باإلشراف. -6 تسليم المصنوع والتصرف فيه 1/6 تب أر ذمة الصانع بتسليم المصنوع إلى المستصنع أو تمكينه منه ،أو تسليمه إلى 2/6 إذا كان المصنوع وقت التسليم غير مطابق للمواصفات فإنه يحق للمستصنع أن من يحدده المستصنع. يرفضه ،أو أن يقبله بحاله ،فيكون من قبيل حسن االقتضاء .ويجوز للطرفين أن يتصالحا على القبول ولو مع الحط من الثمن. 3/6 يجوز التسليم قبل األجل بشرط أن يكون المصنوع مطابقا للمواصفات ،فإذا امتنع المستصنع من تسلمه فيختلف الحكم بين وجود مانع مقبول وعدم وجوده، فإذا وجد مانع مقبول فال يجبر على التسلم ،وان لم يوجد مانع مقبول فيلزم بالتسلم. 4/6 يجوز أن يكون تسليم المصنوع بطريقة القبض الحكمي بتمكين الصانع للمستصنع من قبض المصنوع بعد انجازه ،وبذلك ينتهي ضمان الصانع ويبدأ ضمان المستصنع ،فإذا حصل بعد التمكن تلف للمصنوع غير ناشئ عن تعدي 190 االستصناع واالستصناع الموازي هيئة المحاسبة والمراجعة للمؤسسات المالية اإلسالمية الصانع أو تقصيره يتحمله المستصنع ،وبذلك ضمان الصانع وضمان المستصنع . 5/6 6/6 يتم الفصل بين الضمانين: إذا امتنع المستصنع عن قبض المصنوع بدون حق بعد تمكينه من القبض يكون أمانة في يد الصانع ال يضمنه إال بالتعدي أو التقصير .ويتحمل المستصنع تكلفة حفظه. يجوز النص في عقد االستصناع على توكيل المستصنع للصانع ببيعه إذا تأخر المستصنع عن تسلمه مدة معينة ،فيبيعه على حساب المستصنع ويرد الزيادة إليه إن وجدت ،أو يرجع عليه بالنقص إن وجد .وتكون تكلفة البيع على المستصنع. 7/6 يجوز أن يتضمن عقد االستصناع شرطا جزائيا غير مجحف لتعويض المستصنع عن تأخير التسليم بمبلغ يتفق عليه الطرفان إذا لم يكن التأخير نتيجة لظروف قاهرة أو طارئة ،وال يجوز الشرط الجزائي بالنسبة للمستصنع إذا تأخر في أداء الثمن ( انظر معيار المدين المماطل ،البند 1/2ب ). 8/6 ال يجـوز بيع المصنوع قبل تسلمه من الصانع حقيقة أو حكما ( ،انظر البند )4/6ولكن يجوز عقد استصناع آخر على شيء موصوف في الذمة مماثل لما تم شراؤه من الصناع ويسمى هذا االستصناع الموازي ( انظر البند .) 7 9/6 يجوز للمؤسسة المستصنعة أن توكل الصانع ببيع المصنوع بعد التمكن من قبضه إلى عمالء الصانع لصالح المؤسسة ،سواء كان التوكيل مجانا ،أم بأجر مقطوع ،أم بنسبة من ثمن البيع ،على أن ال يشترط هذا التوكيل في عقد االستصناع. -7 االستصناع الموازي 1/7 يجوز أن تبرم المؤسسة بصفتها مستصنعا عقد استصناع مع الصانع للحصول على مصنوعات منضبطة بالوصف المزيل للجهالة وتدفع ثمنها نقدا عند توقيع العقد ،لتوفير السيولة للصانع ،وتبيع لطرف آخر بعقد استصناع مواز مصنوعات تلتزم بصنعها بنفس مواصفات ما اشترته ،والى أجل بعد أجل االستصناع األول وهذا بشرط عدم الربط بين العقدين( ،انظر البند .) 4/1/3 191 االستصناع واالستصناع الموازي هيئة المحاسبة والمراجعة للمؤسسات المالية اإلسالمية 2/7 يجوز أن تجري المؤسسة بصفتها صانعا عقد استصناع مع عميل بثمن مؤجل، وتتعاقد مع صانع أو مقاول للشراء منه باالستصناع الموازي لمصنوعات أو مبان بنفس المواصفات بثمن حال ،بشرط عدم الربط بين العقدين ،مع مراعاة ما جاء في البند4./1/3 3/7 4/7 يجب أن تتحمل المؤسسة نتيجة إبرامها عقد استصناع بصفتها صانعا تبعات المالك ونفقات الصيانة والتأمين قبل التسليم إلى المستصنع (العميل) ،وال يحق لها أن تحول التزاماتها مع العميل إلى الصانع في عقد االستصناع الموازي. ال يجوز الربط بين عقد االستصناع وعقد االستصناع الموازي ،وال يجوز التحلل من التسليم في أحدهما إذا لم يقع التسليم في اآلخر ،وكذلك التأخير أو الزيادة في التكاليف ،وال مانع من اشتراط المؤسسة على الصانع في االستصناع الموازي شروطا ( بما فيها الشرط الجزائي) مماثلة للشروط التي التزمت بها مع العميل في االستصناع األول أو مختلفة عنها. -8 تاريخ سريان المعيار يجب تطبيق هذا المعيار اعتبا ار من 1المحرم 1424هـ أو 1يناير 2003م. 192 االستصناع واالستصناع الموازي هيئة المحاسبة والمراجعة للمؤسسات المالية اإلسالمية اعتماد المعيار اعتمد المجلس الشرعي المتطلبات الشرعية لالستصناع واالستصناع الموازي وذلك في اجتماعه السادس المنعقد في 29 – 25صفر 1422هـ = 23-19مايو 2001م. ثم اعتمد المجلس الشرعي إعادة إصدار المتطلبات الشرعية لالستصناع واالستصناع الموازي لتصبح معيا ار شرعيا وذلك في اجتماعه الثامن المنعقد في المدينة المنورة بتاريخ 28صفر –4 ربيع األول 1432هـ= 16– 11مايو 2002م. المجلس الشرعي -1 الشيخ /محمد تقي العثماني الشيخ /عبد هللا بن سليمان المنيع نائبا للرئيس -3 الشيخ /الصديق محمد األمين الضرير عضوا -5 الشيخ /عجيل جاسم النشمي الشيخ /عبد الرحمن بن صالح األطرم عضوا عضوا -7 الشيخ /غزالي بن عبد الرحمن عضوا -9 الشيخ /عبد الستار أبو غدة -2 -4 -6 -8 رئيسا الشيخ /وهبة مصطفي الزحيلي عضوا الشيخ /العياشي الصادق فداد عضوا -10 الشيخ /يوسف محمد محمود قاسم الشيخ /داتو حاجي محمد هاشم بن يحيى عضوا عضوا -12 الشيخ /أحمد علي عبد هللا عضوا -11 عضوا 193 االستصناع واالستصناع الموازي هيئة المحاسبة والمراجعة للمؤسسات المالية اإلسالمية ملحق ( أ ) نبذة تاريخية عن إعداد المعيار قرر المجلس الشرعي في اجتماعه رقم ( )5المنعقد في تاريخ 12-8رمضان 1421هـ = 8-4ديسمبر 2000م في مكة المكرمة إصدار متطلب شرعي لالستصناع واالستصناع الموازي ب تكليف مستشار شرعي. في يوم االثنين 11شوال 1420هـ = 17يناير 2000م قررت لجنة اإلفتاء والتحكيم تكليف مستشار شرعي إلعداد مسودة مشروع المتطلبات الشرعية لالستصناع واالستصناع الموازي. وفي اجتماع لجنة اإلفتاء والتحكيم بتاريخ 23 – 21محرم 1421هـ = 28 – 26أبريل 2000م المنعقد في البحرين ناقشت هذه اللجنة مشروع المتطلبات ،وأدخلت بعض التعديالت كما ناقشت اللجنة في اجتماعها رقم ( )4المنعقد في أبو ظبي – اإلمارات العربية المتحدة بتاريخ 14 شعبان 1421هـ = 10نوفمبر 2000م مسودة مشروع المتطلبات الشرعية لالستصناع واالستصناع الموازي وطلبت من المستشار إدخال التعديالت الالزمة في ضوء ما تم من مناقشات وما أبداه األعضاء من مالحظات. عرضت مسودة مشروع المتطلبات المعدلة على المجلس الشرعي في اجتماعه رقم ( )5المنعقد في مكة المكرمة في الفترة 12 – 8رمضان 1421هـ = 8 – 4ديسمبر 2000م ،وأدخل المجلس الشرعي تعديالت على مسودة مشروع المتطلبات الشرعية ،وقرر إرسالها إلى ذوي االختصاص واالهتمام لتلقي ما يبدو لهم من مالحظات تمهيدا لمناقشتها في جلسة االستماع. عقدت الهيئة جلسة استماع في البحرين بتاريخ 4و 5ذي الحجة 1421هـ = 27و 28فبراير 2001م ،وحضرها ما يزيد عن ثالثين مشاركا يمثلون البنوك المركزية ،والمؤسسات ،ومكاتب المحاسبة ،وفقهاء الشريعة ،وأساتذة الجامعات ،وغيرهم من المعنيين بهذا المجال .وقد تم االستماع إلى المالحظات التي ابديت سواء منها ما أرسل قبل جلسة االستماع أم ما طرح خاللها ،و تولى بعض أعضاء المجلس اإلجابة عن المالحظات والتعليق عليها. 194 االستصناع واالستصناع الموازي هيئة المحاسبة والمراجعة للمؤسسات المالية اإلسالمية ناقشت لجنة اإلفتاء والتحكيم في اجتماعها رقم ( )5المنعقد في البحرين بتاريخ 15ذي الحجة 1421هـ = 10مارس 2001م المالحظات التي أبديت خالل جلسة االستماع والمالحظات التي أرسلت للهيئة كتابة ،وأدخلت التعديالت التي رأتها مناسبة. ناقش المجلس الشرعي في اجتماعه رقم ( ) 6المنعقد في المدينة المنورة في الفترة مـن – 25 29صفر 1422هـ = 23 – 19مايو 2001م التعديالت التي أدخلتها لجنة اإلفتاء والتحكيم، وأدخل التعديالت التي رآها مناسبة ،واعتمد هذا المعيار باسم المتطلبات الشرعية لإلستصناع واإلستصناع الموازي باإلجماع في بعض البنود ،وباألغلبية في بعضها ،على ما هو مثبت في محاضر اجتماعات المجلس. وقد قرر المجلس الشرعي في اجتماعه رقم ( )7المنعقد في مكة المكرمة بتاريخ 13-9رمضان 1422هـ = 28-24نوفمبر 2001م إعادة إصدار جميع المتطلبات الشرعية لصيغ االستثمار والتمويل لتصبح معايير شرعية ،وكونت لجنة لهذا الغرض. وفي اجتماعه رقم ( ) 8المنعقد فى المدينة المنورة بتاريخ 28صفر – 4ربيع األول 1424هـ = 16-11مايو 2002م اعتمد المجلس الشرعي إعادة إصدار المتطلبات الشرعية لصيغ االستثمار والتمويل رقم ( )4االستصناع واالستصناع الموازي باسم المعيار الشرعي رقم (:)11 االستصناع واالستصناع الموازي. ولم يجر 195 أي تغيير جوهري في المضمون. االستصناع واالستصناع الموازي هيئة المحاسبة والمراجعة للمؤسسات المالية اإلسالمية ملحق( ب ) مستند األحكام الشرعية مشروعية عقد االستصناع ( )1 ثبتت مشروعية االستصناع باستصناعه صلى هللا عليه وسلم الخاتم والمنبر وباالستحسان والقواعد العامة في العقود و التصرفات والمقاصد الشرعية ،وهو عقد بيع الزم وليس مجرد وعد ، وقد صدر بشأنه قرار مجمع الفقه اإلسالمي الدولي(.)2 عقد االستصناع مستند عدم جواز أن يكون دور المؤسسة مجرد تمويل أبرم بين مستصنع وجهة أخرى هو أن ذلك سيؤدي إلى الوقوع في الربا ،ويكون عقد االستصناع صورة ال حقيقة فيها . مستند كون عقد االستصناع ملزما للطرفين هو قول اإلمام أبي يوسف على ما حققته مجلة األحكام العدلية ،أن الصانع قد أنفق أمواال منه وجاء بالعمل على الصفة المشروطة ،فلو كان للمستصنع االمتناع عن أخذه لكان فيه إضرار بالصانع. مستند عدم جواز اشتراط الصانع البراءة من العيوب هو أن االستصناع بيع موصوف في الذمة والبراءة إنما تكون في بيع المعين ،وهو في هذا يختلف عن البيع المطلق. مستند عدم جواز أن تتم عقود أو إجراءات االستصناع بصورة تجعل العملية حيلة على التمويل الربوي هو تجنب الوقوع في الربا أو شهبته أو بيوع العينة المحرمة. ) (1حديث استصناعه صلى هللا عليه وسلم الخاتم أخرجه البخارى ومسلم( ،صحيح البخارى 2205/5وصحيح مسلم ،)1655/3وحديث استصناعه المنبر أخرجه البخارى (صحيح البخارى )908/2 ) (2انظر القرار رقم )7/3(65 196 االستصناع واالستصناع الموازي هيئة المحاسبة والمراجعة للمؤسسات المالية اإلسالمية محل االستصناع وضماناته مس ــتند ع ــدم جـ ـواز عق ــد االستص ــناع إال فيم ــا تدخلـ ـه الص ــنعة ه ــو أن األش ــياء الت ــي ال تــدخلها صــنعة اإلنســان ( األشــياء الطبيعيــة ) كالمنتجــات الزراعيــة مــن الحي ـوان والثمــار والخض ــار ونحوه ــا ال ت ــدخل ف ــي حقيق ــة االستص ــناع ال ــذي ه ــو بي ــع مـ ـواد اش ــترط فيه ــا الصنعة. مسـتند جـواز التعاقــد علــى الســلع المثليــة المصـنعة ،وغيــر المثليــة هــو كونهــا ممــا يتعامــل النــاس بــه فــي الغالــب ،و األحكــام المبنيــة علــى العــرف تتغيــر بتغي ـره ،فكــل مــا يجــري التعامل به و أمكن ضبطه بالوصـف يجـوز ورود االستصـناع عليـه سـواء كـان اسـتهالكيا أو استعماليا . مستند عدم جواز أن يكون محل االستصناع شيئا معينا بذاته هو أن االستصناع عقد على مبيع في الذمة .و إذا كان المبيع معينا كان ذلك من بيع ماال يملكه البائع المنهي ّ عنه بقوله صلى هللا عليه وسلم :ال تبع ماليس عندك( )3وألن المصنوع في الغالب إنما يكون من قبيل المعدوم فال يمكن أن يكون عينا ،والمعدوم يتعلق بالذمة وما تعلق بالذمة يكون دينا( .)4 مستند جواز اشتراط المستصنع أن يتم الصنع مـن المؤسسـة نفسـها هـو أن هـذا الشـرط ال ين ــافي مقتض ــى عق ــد االستص ــناع ب ــل يوافق ــه ألن ــه ق ــد يك ــون غ ــرض المستص ــنع عم ــل الصانع نفسه لتميزه بدقة الصناعة وجودتها. مستند جواز تسليم الصانع ما صنعه هو أو غيره قبل إبرام عقد االستصناع إذا لم يشترطه الصانع هو أن ذلك يحقق المقصود من حيث إن ما تم تسليمه مشتمل على المواصفات المشروطة في العقد . مستند جواز اشتراط مدة لضمان عيوب التصنيع هو أنه شرط يحقق المقصود من االستصناع وهو االنتفاع بالشيء المصنوع وال يتأتى ذلك إال بسالمته من العيوب . ) (3رواه الترمذي في سننه جـ 3ص ( 534تحقيق :أحمد شاكر ) وانظر :إرواء الغليل لأللباني ،جـ 5ص ( 132ط : 1المكتب اإلسالمي ). ) (4انظر مجلة االحكام العدلية مادة . 158 197 االستصناع واالستصناع الموازي هيئة المحاسبة والمراجعة للمؤسسات المالية اإلسالمية مستند اشتراط أن يكون ثمن االستصـناع معلومـا هـو نفـي الجهالـة والغـرر المفضـيين إلـى المنازعة . مستند جواز تأجيل ثمن االستصناع أو تقسيطه هو أن العمل في االستصناع جزء مهم من المبيع يجعله شبيها باإلجارة واإلجارة يجوز فيها تأجيل األجرة وتعجيلها ،فهو مستثنى من بيع الدين بالدين الممنوع شرعا. مسنتد جواز اختالف الثمن في عروض االستضاع تبعا الختالف أجل التسليم هو قياس االستصناع على اإلجارة حيث نص الفقهاء فيها على أن العامل إذا أنجز المنفعة في يوم فله درهمان وان أنجزها في يومين فله درهم .وقد صدر بها قرار من ندوة البركة(.)5 مستند عدم جواز إجراء الم اربحة في االستصناع بأن يحدد الثمن بالتكلفة وزيادة معلومة هو أن محل المرابحة يجب أن يكون شيئا موجودا مملوكا معلوم الثمن قبل المرابحة، وعقد االستصناع يبرم قبل التملك ألنه بيع موصوف في الذمة غير معين ،وألن التكلفة ال تعرف إال بعد اإلنجاز والثمن يجب أن يكون معلوما عند إبرام العقد. مستند عدم وجوب تخفيض الصانع الثمن إذا انخفضت التكفلة الفعلية التي أنفقتها المؤسسة أو حصلت المؤسسة على حسم من الجهة التي قامت بالصنع هو استقاللية عقدي االستصناع واالستصناع الموازي وعدم ارتباطهما فكل منهما مستقل تترتب عليه آثاره بمعزل عن اآلخر .وقد ورد بذلك فتوى الكويتي(.)6 الهيئة الشرعية في بيت التمويل مستند جواز أن تأخذ المؤسسة الضمانات المناسبة لها هو أنه في هذه الضمانات توثيق للحقوق وال تخل بمقتضى العقد. ) (5انظر قرار (.)7/13 ) (6الفتاوي الشرعية فى المسائل االقتصادية ( ،)289وفتوى رقم .447 198 االستصناع واالستصناع الموازي هيئة المحاسبة والمراجعة للمؤسسات المالية اإلسالمية ما يط أر على االستصناع مستند عدم جواز زيادة الثمن لتمديد أجل السداد هو أن ذلك من الربا. مست ند جواز تخفيض الثمن عند تعجيل السداد من غير شرط هو قوله صلى هللا عليه وسلم ألبي بن كعب رضي هللا عنه :ضع شطر دينك( .)7وقد ورد بشأنه قرار عن مجمع الفقه االسالمي الدولي(.)8 مستند عدم استيالء المستصنع على األصول العينية المقامة على أرضه في حال عجز الصانع عن اإلتمام هو أنها أقيمت من قبل الصانع بطلب من المستصنع والطلب أقوى من اإلذن . مستند جواز أن يضاف إلى عقد االستصناع شرط ينص على أن أي اشتراط جديد من قبل الجهات المختصة تترتب عليه تبعات ال تكون على الصانع هو أنه وقع باتفاق الطرفين وبرضاهما وال ينافي مقتضي عقد االسستصناع .وقد ورد بذلك فتوى الهيئة الشرعية لبيت التمويل الكويتي(.)9 مستند جواز أن يتضمن عقد االستصناع شرطا جزائيا على الصانع هو أن هذا الشرط فيه مصلحة للعقد وأنه وارد على مبيع في الذمة شرط فيه العمل وليس دينا في الذمة. اإلشراف على التنفيذ مستند جواز توكيل المؤسسة بصفتها مستصنعا مكتبا لإلشراف الفني ،وجواز توكيل المستصنع نفسه إذا كانت المؤسسة صانعة هو أن الوكالة مشروعة وال يوجد ما يمنع جوازها في االستصناع ما دام ذلك باتفاق الطرفين . )(7 أخرجه البخاري ،ج ،1ص ،179وج ،2ص.965 )(8 انظر القرار رقم .)7/2(64 )(9 انظر فتوى رقم ( .)251 199 االستصناع واالستصناع الموازي هيئة المحاسبة والمراجعة للمؤسسات المالية اإلسالمية تسليم المصنوع والتصرف فيه مستند عدم جواز بيع المصنوع قبل تسلمه من الصانع هو أن ذلك من قبيل بيع المعدوم وبيع ما ال يملك ألنه غير موجود عند البائع. االستنصاع الموازي مستند جواز إبرام المؤسسة بصفتها مسستنصعا عقد استصناع مو ٍاز مع طرف آخر بنفس مواصفات ما اشترته هو أنه عبارة عن صفقتي استصناع ال يوجد ربط بينهما فال يفضي إلى بيعتين في بيعة المنهي عنه ،والذي يمنع كذلك من تحول االستصناع الموازي إلى إقراض ربوي . 200 االستصناع واالستصناع الموازي هيئة المحاسبة والمراجعة للمؤسسات المالية اإلسالمية ملحق (ج) التعريفات عقد االستصناع هو عقد على بيع عين موصوفة في الذمة مطلوب صنعها. االستصناع الموازي إن الصيغة التي تسمى في العرف المعاصر (االستصناع الموازي ) تتم من خالل إبرام عقدين الصّناع منفصلين :أحدهما مع العميل تكون فيه المؤسسة المالية اإلسالمية صانعا ،واآلخر مع ُ أو المقاولين تكون فيه المؤسسة مستصنعا ،ويتحقق الربح عن طريق اختالف الثمن في العقدين، الصّناع أو المقاولين ) والثاني مؤجال (وهو الذي والغالب أن يكون أحدهما حاال ( وهو الذي مع ُ مع العميل ). الفرق بين االستصناع واالجارة 201 االستصناع واالستصناع الموازي هيئة المحاسبة والمراجعة للمؤسسات المالية اإلسالمية يختلف عقد االستصناع عن عقد اإلجارة بأن اإلجارة عقد على عمل األجير دون التزامه بتقديم مواد الصنع ،أما االستصناع فيلتزم فيه الصانع بتقديم المواد والعمل جميعا منه. الفرق بين االستصناع والمقاولة ويختلف االستصناع عن المقاولة بأن المقاولة إجارة إذا اقتصرت على العمل وكانت المواد من العميل (المستأجر) ،أما إذا شملت المقاولة عمل المقاول وتقديم المواد منه فهي استصناع. الفرق بين االستصناع والسلم يختلف االستصناع عن السلم بأن االستصناع عقد على عين موصوفة في الذمة اشترط فيها العمل فال يجري إال فيما يتطلب صناعة ،أما السلم فهو عقد على عين موصوفة في الذمة لم يشترط فيها العمل. 202 االستصناع واالستصناع الموازي
© Copyright 2026 Paperzz