‫التحكيم يف العمليات املصرفية يف الدول ذات االقتصاد املتحول‬
‫د‪ .‬موسى خليل مرتي‬
‫رئيس قسم القانون التجاري‬
‫كلية احلقوق – جامعة دمشق‬
‫‪1‬‬
‫خمطط البحث‬
‫أوالً – ماهية العمليات املصرفية‪:‬‬
‫‪ -1‬ميزات العمليات املصرفية ‪:‬‬
‫أ – املقصود ابلعمليات املصرفية‬
‫ب‪ -‬خصائص العمليات املصرفية‬
‫ج‪ -‬تطبيق قانوين خاص للعمليات املصرفية‬
‫‪ -2‬الصعوابت التطبيقية أما م القضاء‪:‬‬
‫أ – يف بيان اخلصائص وتطبيقها‬
‫ب‪ -‬يف مفهوم الفائدة‬
‫ج‪ -‬يف العمليات املصرفية اإلسالمية‬
‫اثنياً – ضرورة التحكيم يف العمليات املصرفية‪:‬‬
‫‪ -1‬إجيابيات وسلبيات التحكيم‬
‫أ – التحكيم نظام قضائي خاص‬
‫ب‪ -‬ميزات التحكيم ابملقارنة مع القضاء‬
‫ج‪ -‬املآخذ على التحكيم‬
‫‪ -2‬أسس التحكيم املصريف‪:‬‬
‫أ‪ -‬شرط التحكيم يف العقود املصرفية‪.‬‬
‫ب‪ -‬املؤسسة التحكيمية‬
‫ج‪ -‬تنفيذ فرارات التحكيم يف النزاعات املصرقية‬
‫خامتة‪:‬‬
‫‪2‬‬
‫التحكيم يف العمليات املصرفية يف الدول ذات االقتصاد املتحول‪.‬‬
‫ملخص‬
‫هل ميكن التحكيم يف العمليات املصرفية ؟‬
‫رفضتتمل ارفتتكر امتتلج ءتتك ا ت ىل ا تحلتتنظ اً تجاد خ ت ي ة ع ت ءفعتتفن ء ن ت جف ت ة ت ا ت‬
‫ارخكطج ا قضكئن وا قكا ان وا يت عترب ة خمكطج ا عمج ارفجيف‪.‬‬
‫يف ا تتفوذ تاا اتصتفتتكي ارتح ت ذ وا تتيت االقتتمل ة ت اتصتفتتكي ار خ ت ىل اصتفتتكي ا ت‬
‫ىل ا قضك ا طين ةج فع أعضكد‪.‬‬
‫وخفا ارفكر ن ا ارخكطج ا قكا ان وا قضكئن اب‬
‫اتختمتتكء‬
‫ت ك نتتكن تاتتف ة ت يرا ت عفتتكئص ا عم نتتكا ارفتتجفن وا فتتع ابا ا تتيت ع اخققتتك ا قضتتك يف حتتج‬
‫ا نزاءتتكا ارفتتجفن ص تتج نتتكوذ تتن كا و كانتتكا ا تحلتتنظ ة ت أختتج ا حن ت ذ ىل اًتتك لنم ت عم نتتكا‬
‫ارفجفن يف ا فوذ تاا اتصتفتكي ارتحت ذ‪ .‬تكي ذت ا ا نًتك أحنت رتجورن ةجح نت امتج تكي اًتك عت تكو‬
‫ار ع ا تيت عقتفةقك ارفتجفن ن ء ت ا تحلتنظ وأذتظ ا متجو ذت تكي ذن ت ءكةت صاعت مفتج ارجنتز تتظ‬
‫اب ت ت ا وحتتج ا نزاءتتكا ارفتتجفن اتتني ارفتتكر اتتني اعضتتقك ا ت عة واتتني ارفتتكر ةت خقت وا عمت ةت‬
‫خق ت أعتتجى ء ت أن تتن ذ ت ح امن ت ا تحلنمن ت حن ت حنكا صضتتكئن طق ت عقتتك ا تتز اتحتنتتكط و نفن ت‬
‫صجارا ك ا تحلنمن نقجاراا صضكئن وغريذك‪.‬‬
‫‪3‬‬
Arbitration in the Banking Operation.
Abstract
Could banks refer any litigation concerning theirs banking
operation to Arbitration?
In general, banks prefer to have judicial system that apply clear
rules and have a well established jurisprudence.
Nevertheless, in emerging economy, banks suffer from the lack
of understanding of the judicial system of the banks operations.
The specificity of the banking contracts are disregarded by
judges. Moreover, the Islamic banks systems are totally ignored.
To avoid the risk of the legal and judicial system in the
countries of emerging economy, Arbitration becomes a
necessity. Then, the advantages of the arbitration should be kept
and solutions to disadvantages should be found. The solutions
are at three levels: drafting arbitration clause, establishing an
institution of arbitration within the Central Bank and given the
arbitration awards the same effect of judicial judgments.
4
‫التحكيم يف العمليات املصرفية يف الدول ذات االقتصاد املتحول‪.‬‬
‫مقدمة ‪:‬‬
‫ةت افاعت ا قتتجن ا تتكي وا عمتجع ااتق تتمل ت رع ةت اتصتفتتكي ار خت ىل اصتفتتكي ا ت‬
‫اتختمتتكء‬
‫وأحتتف ةًتتكذج ذت ا ا تحت ذ تتج افتتت ا ت ا ت رع ارفتتجفن قطتتك اصتتكث حنتتيف حنتتفر يف ءتتك ‪2001‬‬
‫ا قتكا ن رصتظ ‪ 28‬صرعت ‪ 2001/4/16‬ا ت مست اتي تنص ةفتكر عكحنت يف ت رع و جافتتم ةعت ا قتتكا ن‬
‫رصظ ‪ /29/‬صرع ‪2001/4/16‬ارتع م اب تجع ارفتجفن وا ت ءتفذ خت ارج ت ا تمتجعع رصتظ ‪/34/‬‬
‫مس ت ت‬
‫صرع ت ت ‪2005/5/1‬و ت ت ح ارج ت ت ا تم ت تجعع رص تتظ ‪ /35/‬صرع ت ت ‪ 2005 /5/4‬ع تتك ‪ 2005‬ا ت ت‬
‫ةن ‪.‬‬
‫إبحفاث ةفكر‬
‫كفت ت تمل ارفت تتكر ا عجان ت ت ىل ت ت رع ون تتكن أحت تتف ارخت تتكطج ا جئن تتن ت تتفعقك ارجن تتز ا قت تتكا ئ وا قضت تتكئ‬
‫مفج يف رع اعف غنكب ا عمج ارفجيف ا ج ءنقك رفن قكرب ا ت ‪ 40‬ءكةكد‪.‬‬
‫ذ ح ارخكطج مل يف ننفن الكو ا فع ابا ا قكا ان ا عفعفن وأمهقمك‪:‬‬
‫ رجائ ةج فع ‪.‬‬‫ ر ظ طكا ةج ف ا نكد‪.‬‬‫‬‫‬‫‬‫‪-‬‬
‫اًك حمك يب ةغن ‪.‬‬
‫فصنم ح كابا رعنف‪.‬‬
‫صكا ن عنتم ىل ارفر ا فجا ن ا يت حتم ارفع ‪.‬‬
‫صضك غري ع ري ابص فكا ارفجفن وافرن يف اتختقكياا‪.‬‬
‫ صضك مل عتظ ءفايح ء منكد وءم نكد ء عفكئص ا عم نكا ارفجفن وء فقظ ا‬‫‪ -‬خقج يف ا عمج ارفجيف اسإ ة ول نك ‪.‬‬
‫ارفجفن ‪.‬‬
‫ر تتكف ىل ء تتفي لع تتج ة ت ارف تتكء ا تتيت جف ت ة ت ا ت خم تتكطج ا عم تتج ارف تتجيف واب ت تتك ىل ر تتعف‬
‫ا عجوض ارفجفن واالمكش يف ا تنكفص ‪ ....‬اخل‪.‬‬
‫ك افأا ارفكر‬
‫ارعجو ءنقك ءف ح قتك تحلتنظ ا ت‬
‫التايل ‪ :‬ذج ميل الكو اعة ذ ح ارخكطج ا قكا ان ا قضكئن اب‬
‫‪5‬‬
‫ة عت ءفعتفن ء نت طتج السؤؤال‬
‫ىل ا تحلنظ‬
‫اط ت اب ء ت ذ ت ا ا تياذ ع تتتفء ا حتتيف يف ةكذن ت ا عمتتج ارفتتجيف ء ت ة تتت ى ا ع ص ت اتتني ا نتتك‬
‫وا عمنتتج وأوتدق ص تتج نتتكوذ رتتجورن ا ت ىل ا تحلتتنظ نمجح ت تاتتف ةنقتتك يف ا تتفوذ تاا اتصتفتتكي ارتح ت ذ‬
‫واثانكدق لع ع رع نم كذ ءم وء م خبكحن وأهنك ا ف صرع ءجعم يف ا قكا ن وا قضتك وةتمنتز ابرت اري‬
‫ا مجع ت أا ةغن ء ا عمج ارفجيف ا فعيف‪.‬‬
‫أوالً – ماهية العمليات املصرفية‪:‬‬
‫حتلتتظ ا عمتتج ارفتتجيف نم ء ت ة ت ا ق اءتتف ا قكا ان ت ار خ ت ين يف ءتتفي ة ت ا ق ت ااني ة تتج ا قتتكا ن ارتتفئ‬
‫وا قكا ن ا ت كر وصتكا ن ا عقت ابا وصتكا ن ا تجع ارفتجفن وصتكا ن نتنة ا ةت اذ وةلكفحت اسإرذتكب رتكف‬
‫ىل أءجا ةفجفن ة تقجن و ع نمكا ففر ء ارفج ارجنز واحتكي ارفكر ‪ ...‬اخل‪.‬‬
‫أةتتك ذ ت ا ا تن ت يف ةف تتكير ا ق ت ااني ارط ق ت ء ت ا عم ن تتكا ارف تتجفن أع ت ا نم ء ت ة ت ا فقق تتك‬
‫ح تتيف يف تتكي ص اء تتف صكا انت ت تتتظ اب عم ن تتكا ارف تتجفن تتف تا تتك اًت تجاد صكحن تتنتقك و‪1‬ق واًت تجاد تط نق تتكا‬
‫ا قضكئن اصكط و‪2‬ق‪.‬‬
‫‪ -1‬خصائص القواعد القانونية املصرفية‪:‬‬
‫عم نتتكا ارف تجفن ةن تزاا ت ختتف يف غريذتتك ة ت ا امتتط ا ت كرع ت ‪ .‬ت ا تاتتف ة ت حتفعتتف ةفق ت‬
‫ا عم نكا ارفجفن ص ج نكوذ عفكئفقك واحتنكخك ك ا قضكئن اصكحن ‪.‬‬
‫أ – مفهوم العمليات املصرفية‪:‬‬
‫ذتتج ع ختتف عجعتتف وار ت و تتكةج متتك ذتتج ءمتتج ارفتتكر ة تتقج ةن ت أةتتف أ أن ا فتتنكء ارفتتجفن‬
‫اتط ر ة تمج‬
‫ا حتتيف ء ت عجعتتف صتتكا ئ تتكةج عم نتتكا ارفتتجفن ءمتتج غتتري ةضتتم ن ا نتتتكئ خبكحن ت وأن ا فتتنكء‬
‫ارفتجفن ننمتك اصتفتكي يف طت ر ة تتمج واتاتلتكراا ارفتتجفن ة تتمجن ةت عت ىل لعتج‪ .‬فمتكذ ارقفت ي‬
‫اب عم نكا ارفجفن ‪.‬‬
‫‪6‬‬
‫ً‪ -1‬تقليديً‪:‬‬
‫يف ةفر ت ا ت ت اام ا قكا انت ت ‪ Common Law‬ء تتفي ةت ت اتختق تتكياا ا تتيت حكو تتمل عجع تتف‬
‫صفة ا ري‬
‫يعننغ‬
‫ا عم نكا ارفجفن وارفكر أن ج ذ ح ا تعكرعف يص ذ ا تعجعف ا‬
‫‪ Denning‬يف ا فء ى ا يت صكةمل اني‬
‫‪ United Dominions Trust Ltd. Vs Kirkwood‬حنتيف تذ تمل املمت ىل حتفعتف‬
‫ا ف تتفكا ا ار تتح عم تتج ارف تتجيف ا تق ن تتف اق م تتك ‪ " :‬خ تتف حن تتفتكن ء تتكي دن يف ارف تتكر حك نت تكد ‪ –i-‬ق تتج‬
‫‪Lord‬‬
‫ارفتتكر ا ة ت اذ ةت و تتفف ا متتنلكا عم ت و ضتتعقك يف اتءتمتتكياا ارمن حت متتظ ‪ –ii-‬ع تتفيون صنم ت‬
‫ا متتنلكا أو أواةتتج ا تتفف ار تتح ا ء تتنقظ ة ت ص تتج ءم ئقتتظ ‪ .....‬ذتتكصن ا فتتفتكن حتم ت ن ةعقمتتك حن تتف‬
‫أعتتجى تم تتج يف ة تتك ا تتكابا اطكرع ت أو ةتتك عمتتكدقك يف يفتتك جذظ حنتتيف عتتتظ ت نج ا تتففعكا ا فاع ت‬
‫واصكرخ ة ا كب‪.1‬‬
‫أة تتك يف ا قت تتكا ن ا فجا ت ت فقت تتف ءجفت تتمل ارت تتكين ا وىل ة ت ت ا قت تتكا ن ا فت تتكير اتت تتكرع ‪1941/6/13‬‬
‫ارفكر أبهنك ا مجنكا واري كا ا يت تخ ةقن مك عفا ا ة اذ مقت ر وا تتخفا ا ةت اذ تكابا‬
‫ا غري يف ءم نكا صط وةن صجوض ءم نكا ةك ن "‪.2‬‬
‫أةك يف ا فق فقف مت عجعف "ارفجيف" ة ص ج ا فقنقني ا فجا تنني ‪ Roblot et Ripert‬نمتك أييت‪:‬‬
‫"املصريف هو اتجؤر ضضؤارب علؤى اأمؤوال وعلؤى القؤروه وهؤو ال ضسؤاهم بشؤكل مباشؤر تنتؤاج أو تو ضؤع‬
‫أو انتقال الثروات ولكن ضساعد الصناعيني والتجار يف استثماراهتم"‬
‫‪3‬‬
‫ممك قف ا تنت أن ءمج ارفكر‬
‫ق نف د عق ء ‪:‬‬
‫ ا ف ذ ء ةكذ ة اطمق ر‪.‬‬‫ صجاض اركذ غري‪.‬‬‫‪ -‬نفن أواةج ا فف ة نلكا وح اتا وغريذك‪.‬‬
‫‪ -" There are, therefore, two‬ص ‪) Ross Crnstan: " principes of Bentting Law". Oxford -1997.4‬‬
‫‪characteristics usually in bankers today: (i) they accept money from, and collect cheques for, their‬‬
‫‪customers and place them to their credit; (ii) They honour cheques or orders drawn on them by their‬‬
‫‪customerswhen presented for payment and debit their customers accordingly. These two characteristics‬‬
‫‪carry with them also a third, namely: (iii) They keep current account, or something of that nature, in their‬‬
‫‪books in which the credit and debits are entered".‬‬
‫‪2- J-h. Rive – Lange et M.contamine- Raynand: " Droit Bancaire". Dalloz-Delta- 1995 p.1 et s.‬‬
‫‪1‬‬
‫‪2‬‬
‫‪- R. Roblot et G. Ripert: " Droit Commercial" Tome 2- L.G.D.J., 1986, P 251 et s.‬‬
‫‪7‬‬
‫‪3‬‬
‫ً‪ -2‬حدضثاً ‪:‬‬
‫ا ءمتتكذ ا تق نفعت ا لت مفتتكر ا ت كرعت ووا تتيت تتفء اب عكةن ت ةفتتكر ارفتتج ق نكاتتمل اعنتتفن يف‬
‫ت نتتفن وأن ترب أ ت ا ارفتتكر اب عتتكملق ء ت ةفتتكر ات تتت مكر ا تتيت عم تج يف ا ت تتكرن ا فو ن ت و ق ت‬
‫اتم عج ارمكرع و ن ا ضمكانا ارفجفن حل ةكا وغريذك‪.‬‬
‫يف ا مكاننكا ة ا قجن اركر افأا ارفكر يف خمت تف أرختك ا عتكمل وحتتمل رتغمل ارفتكر ا لتربى‬
‫ا ةجعلن وا نكابان تيلج ابرفر ت ا ركانت حنتيف امتطمل ةنت ا قتجن ا تك ت ءمتج ارفتكر ا متكة واتفأا‬
‫ارفتتكر يف نتتج أورواب اتقتتفمي عتتفةكا ةفتتجفن تتكة متتمج ا عم نتتكا ا تق نفع ت و عتتج ارمتتكرع و ص تجاض‬
‫ا تتفوذ واحتتتكي ءتتفي ة ت ارفتتكر عم ن ت ص تجاض ن تترين ‪ Syndicated loan‬ح ت أهنتتك اتتفأا اتقتتفمي‬
‫عفةكا ا تكةني ىل خكا ا ضمكانا ارك ن حل ةكا وغريذك ة ا مجنكا ا لربى‪.‬‬
‫تتكي عجعتتف تتكةج ختتكة مينتتز‬
‫ذنتتك اتتفأا ةمتتل عجعتتف ارف تج وا عم نتتكا ارفتتجفن حنتتيف أحن ت‬
‫ا عم نكا ارفجفن ء غريذك ة ا عم نتكا ارك نت وا تم ع نت ‪ ...‬اخل‪ .‬ءمتج تكئك واب تغ ا فتع ا افتف ءكةت‬
‫ميل ت ا ق ت ذ أن ا ن ت ك ا متتكة ذ ت ا ن ت ك ا تتيت مل عتتف نفن ت اب تخفتتص ا تق نتتف‬
‫ءمتتكذ ارفتتجفن " اتتج‬
‫أحنت حمل حتتف امتتكطقك ىل نتج اوتكتا وا صتتك نظ وارنتكطم وحتفتج ء ت ا ةت اذ ةت ةفتتكير ةتعتفين"‪ 4‬وةنقتتك‬
‫أءمتتكذ ات تتت مكر ذ ت ا ا تعجعتتف ا فقق ت مل تتف ت أل تجاد يف ا قتتكا ن ا رتتع حنتتيف طتتيا ا ق ت ااني ا فع ت ىل‬
‫عفاي ا عم نكا ارفجفن وا قكا ن ا ر رصظ ‪ 28‬عك ‪2001‬ق أو ىل عجعف ارفتج ء ت أات ا مخفتن‬
‫اتءت كرعت ت ا تتيت ع تتط م تتك ا ت ت ط ارعننت ت اب ف تتف ارف تتجفن ‪ . 5‬أ أن ا قت ت ااني ا ر تتعن فمت ت مل يف ءط تتك‬
‫عجعف خكة كةج ممنز وة ر ء مفكر وا عم نكا ارفجفن ‪.‬‬
‫ب‪ -‬خصائص العمليات املصرفية‪:‬‬
‫أةك رعف ا تعجعف أحن ة ا ضجور حتفعف ةنزاا ا عم نكا ارفجفن وا يت ميل مجعقك اب تك ‪:‬‬
‫ً‪ -1‬ا فتتف ا ت كرع ت فيغ‬
‫ن مل عل ت نتتج يوذ ا عتتكمل ةنحتتمل ا عم نتتكا ارفتتجفن ا فتتف ا ت كرع ت‬
‫لظ ةكذنتقك اغة ا نًج ء ا قكئظ دك واركين ‪/6‬ي ة صكا ن ا ت كرن ا ر ق‪.‬‬
‫‪ -4‬د‪ .‬السيد أحمد عبد الخالق ‪ " :‬البنوك الشاملة" بحث مقدم في البرنامج التدريبي للمحامين والمصرفيين حول أعمال البنوك –‬
‫المنامة – البحرين ‪ 2002‬ص ‪.4‬‬
‫‪5‬‬
‫‪- Ross Cranston, Idem 5-‬‬
‫‪8‬‬
‫ً‪ -2‬أهنتتك تاا حنتتف قننت تتنًظ اسإخ تجا اا ارت عت و تتتخف ةفتتط حكا ا تتتقجا اب عمتتج ارفتتجيف‬
‫رغ تتظ أهن تتك ف ت اب غ تجاض ا تتيت ر ت راين أطجافق تتك‬
‫ذ ت تاا ةع تتكن ص تتف ت تف تم وارع تتل ا غ ت‬
‫ابر ر ارتفم ء ن ءم د اب قكءفن " العربة للمقاصد واملعاين ال لأللفاظ واملباين"‪.‬‬
‫ً‪ -3‬تتك ا ن ت ك ة ت حنتتيف ار ر ت أ ت ابد وارتتحكد يف ا نمتتكتا ارفتتجفن نتتك عق ي وغريذتتك ة ت حنتتيف‬
‫ا متتلج وار ر ت‬
‫نتتيف ل ت ن ا ع ص ت وارتتح اتتني أط تجا ا تعكةتتج اعنتتفن ء ت ا ت ص وا غم ت ض‬
‫ن ت أطجافقتتك يف عتتكة قظ اطجعق ت صكا ان ت‬
‫و فتتكب اطجعق ت ع تتقج ف تتري تتجوطقك و ر ت ةتتك عف ت‬
‫ة نن ء ا نًظ ا ت كرع وا ءجا وا عكياا‪.‬‬
‫أةك ة حنيف ا ملج ف قك تلج عتكث ت عت نكفت ارفتكر تاا لاثر عكحنت نك تعكةتج اب ورا‬
‫ا ت كرع وغريذك‪.‬‬
‫ً‪ -4‬عتمتتف نكف ت ا ن ت ك يف ىكتخقتتك ء ت أ ت ب ة حتتف صتتف عفتتفقك ا ت عة أبهنتتك ءق ت ي تءتتكن رغتتظ‬
‫رنحقك ق وواخ كا نج ة ا نك وءم ئ ‪.‬‬
‫أت ن تكد ء ت ا ت ب ار حتتف لكفت ا نمتتكتا و عتتف صنتتك ا نت ك اتعتتفعج تتجوطقك ابسإرتتكف‬
‫كخ ت ا عم ت ا تجعع سإ تتك ا تعكةتتج عتتتظ صن ت ا عم ت‬
‫ا فراع اتفكحنن قك‪.‬‬
‫م ت ح ا نمتتكتا يون يرا ت ا م تتجو أو‬
‫ً‪ -5‬تمنتتز ا قت ااني ارفتتجفن أباًمت ة حتتفن ء ت ار تتت ى ا تتفو نكتءتمتتكياا وا لفتتكتا وا ت ا ص‬
‫ا تحفتتنج وا نقتتج وغريذتتك ممتتك عتع تتم اب ت تتكرن اصكرخن ت نتتيف ت عط ت ا عمنتتج اوتتكذ تغنتتري أو‬
‫عتتفعج اف حنتتقك ارط ءت هنتتك اًتتظ ءكرنت ةقننت ا ا تتط ةمتتجء غجفت ا ت تتكرن ا فو نت و ط تتم‬
‫اني نكف ا فوذ ا عجان وا خن ن ‪.‬‬
‫ً‪ -6‬ن ا عم نتتكا ارفتتجفن ق ت يائم تكد ء ت اتءت تتكر ا مخف ت أ ء ت لق ت أطجافقتتك و أو ذ ت ا ذ ت‬
‫ارف تتجوضق وذت ت ا ع تتقج ا عم ن تتكا‪ .‬فك ن تتك عنً تتج ىل أعت ت ءمن ت ت وةجن تتزح ار تتك نطمت ت يف‬
‫عكة ت ةعت نمتتك أن اتءت تتكر ا مخفت ا ت عنتًتتجح ا عمنتتج ةت ا نتتك ذت ات ا عمتتج واصفةت‬
‫وح ارعكة وا جء ا يت ختت ف ة انك آلعج‪.‬‬
‫واًجاد مهن ذ ح اصفكئص صكةتمل اعتة ا قت ااني ا ت كرعت تفوذ ا عجانت اتقنتني ا عتج ارفتجيف‬
‫ابسإركف قجاراا امكة ا نك ء احتكياا ارفكر ا تيت أحنت حمل ةت ا تزة ة تتقجن وصكءتفن‬
‫ع تتتنف نق تتك الكفت ت ا نزاء تتكا يف غن تتكب ا تمت تجع اص تتكث ا تتفتد ةت ت أحل تتك ا ق تتكا ن ار تتفئ أو‬
‫ا ت كر ‪.‬‬
‫‪9‬‬
‫ج‪ -‬قواعد خاصة لتطبيق القانون املصريف‪:‬‬
‫اب تتجغظ ة ت اصفتتكئص ارتقفة ت ق اءتتف ا قكا ان ت ارفتتجفن و عم نتتكا ارفتتجفن ف ت ن ذ ت ح ا عم نتتكا‬
‫ختضت‬
‫ت ا حنتتج – ق اءتتف ا قكا انت ا عكةت – ت ا يف اجاةقتتك أو يف ل ك تتك أو ف تتريذك و لت اجوفتكد‬
‫عكحن ط ءمل ذ ح ا ق اءف نيف خع مل تط نققك ذنك أ ابَ دً عكحنكد ا نج أمهقك ذنك‪.‬‬
‫ً‪ – 1‬يف إبرام العقود املصرفية‪:‬‬
‫ن ا عق ي ارفجفن نعقف اب طار تيهنك تين نتج ءقتف أعتج ع تز فنت ررت ا نتك وررت ا عمنتج‪.‬‬
‫وع حتتيف يف ذ ت ا ا تتنك أن اسإء ت انا ا تتيت ع ت ععقك ا نتتك ت عتتترب تتكابد اتتج نتتجي يء ت ن تفتتكوض دتتف‬
‫ا تعكصف ت ك أن ا عق ي ارفجفن ة ح ظ فنقك اتءت كر ا مخف وأن ء تكرن اسإءت ن لت ن غتري حمتفين نتيف‬
‫ةتضتتمن‬
‫أهنتتك ت عتتين نتتج ءنكحنتتج ا تعكصتتف و ىتتك صتتف ععتتترب تكابد ة ت ا نتتك ارط ءتتكا ا تتيت عقتتفةقك عم ت‬
‫ءنكحنج ا تعكصف ففن د‪.‬‬
‫وعلت ن ررت ا عمنتتج غك تكد تتجي ار افقت ء ت ا نمت تا ا ت رتتجرح ا نتتك و ت ا عتجاح ا متجا تءتتكاند‬
‫تع ر ةنكصم ا مجو اط ذجع يف ا عقف و ل هنك تمكا اني انك ولعج و لت ن ا تعكةتج ةت ا نت ك أحنت ت‬
‫غل ءن يف ا نكن ا فع اج اا ن ترياد ةتك ع صت ا عمنتج ء ت انتكن عفنتف أات اط ت ء ت تجو ةعننت وأات ص قتك‬
‫يف حتتني اات مل عط ت ء نقتتك فعت د أو أات مل عفقتتظ ارتجاي ةنقتتك ون ترياد ةتتك علت ن ررت ا عمنتتج ة تتتفكياد ةت نتتجي‬
‫نفن ح ا تزاة ا نك ئ ة ا عقف‪.‬‬
‫تاتف نتك ةت وصفت ذنتك ةت اءت تكر ا عقت ي ارفتتجفن ءقت ي تءتكن أن ة تتج ذت ا ا قت ذ ء ت ط صت فنت‬
‫ا ل تتري ة ت اسإخحتتك وذ ت حنتتحن يف اعتتة أا ت ا ا عق ت ي ويف اعتتة ا تتفوذ و ل ت يف يوذ أعتتجى حنتتيف‬
‫ذنتتكك ءتتفي ن تتري ةت ارفتتكر ارتنكف ت وا تتيت عمتتج أب تتك ن خمت فت ف ات مل ععتتف حنتتحنحكد ا قت ذ أبن اصفةت‬
‫ارقفة واحفن وةتطكاق فى مجن ارفكر ‪.‬‬
‫وصف تذ مل حملم ا نقة ارفجع ىل أن ءقف فت اتءتمكي ت ععترب ة ءق ي اسإتءكن‪.6‬‬
‫ً‪ -2‬إثبات العمليات املصرفية‪:‬‬
‫فك‬
‫ا حن تتج أن تتمل ا ءم تتكذ ارف تتجفن – ا حن تتفقك أءم تتكتد الكرعت ت الكفت ت ط تتج اسإل تتكا وةت ت ت تتك‬
‫ىل ا مقكين أو ح ف ا نمني أةج انير‪ .‬وا غك أن رفتج اسإل تكا ةت عت ذ ا نمتكتا ارط ءت ا تيت‬
‫‪ 6‬علي جمال الدين عوض‪" : :‬عمليات البنوك من الوجهة القانونية" – دار النهضة العربية ‪-‬‬
‫‪10‬‬
‫ع صعقتك ا نتك وا عمنتج أو اب قنت ي ا تتيت حتفتج يف ح تكب ا عمنتج و تجي يف ا لمت ا تكان ا تيت ج تج نت‬
‫يور د وصف عل ن عة ا قن ي ص ن ا قجعن ء وخ ي فتج ةعتني نكصتضتك ا نتك ف ائتف ءمتك صفةت عمنتج‬
‫فق عفنف يف ل كا ا قجض ة د ‪ .‬ذنكك اعة ا تفجفكا ت مل ت املج ةعني وةت ت تك ا تفتجفكا ا تيت‬
‫جي ء ا نكي ا ت كرع ‪ -‬وا تًقري ة د رتكا ىل ا لتكا ق‪.‬‬
‫ً‪ -3‬تفسري العمليات املصرفية‪:‬‬
‫خيضت ف تتري ا عم نتتكا ق اءتتف ا عكة ت ارت عت يف ف تتري ا ءمتتكذ ا قكا ان ت ل ت ة ت ةجاءتتكن اتتجو‬
‫اتجا ذت ح ا عم نتتكا وا ذتتفا اتصتفتتكيع ارقفت ين فنقتتك وذت ةتتك صتتف عتتيي يف ن تتري ةت ا حنتتكن ىل خعتتج‬
‫ءم ن ا تف ري ذنك أحنع ة ف ري ا عق ي ارفان و ففتنج ت تك أن راين ا طتجفني صتف ت تفتم ةت ا ت ب‬
‫أو اسإطتتكر ا ت اخت ت ح ا طجفتتكن حن ت ذ ىل ذتتففقمك ة ت ا عم ن ت فنل ت ن ني ت حمتتج م افق ت اتتني ا لتتج ا ت‬
‫االقمل ن اسإراين وا لج ا عنتقت نت ا ت ب ا ت أفجغتمل فنت اسإراين وذت ألتج صتف عفجرت ا ت ب‬
‫ارتخت وان نتتكن أحتتف ا طتتجفني مل علت عجعتتفح مت ا اتتجى أن ا قضتتك ن ترياد ةتتك ع تتتعني اب عتتكين ارفتتجفن واتتجو‬
‫ا تجا ا عق ت ي وامتتف اتصتفتتكي ا ت ع تتتقفف ا طجفتتكن حن ت ذ ىل ا تلننتتف ا فتتحن عمتتج واب تتتك‬
‫أن حتلم ‪.‬‬
‫حتفعف أاثرح ط قكد ق اءف ا قكا ان ا يت‬
‫ن ك ف ا قضك حنع ا يف ف ري ا عمج ءنتفةك علت ن أةتك ح قتكا ةتتكاعت نفنت اد عم نت واحتفن‬
‫مكرك يف نفن ذك ءق ي ةتعفين فنضطج يف نم ذ ح ا عق ي تف ري نتج ةنقتك ء ت حتفن ةت قتفعجح حتفن‬
‫امف اتصتفكي ‪ .‬ونمك يف اتءتمكي ار تنف ق‪.‬‬
‫فك قكرت عنًتتج ىل ا تتزا ا نتتك ورتتفي ةتتفاح يف اطتتك ءقتتف فتتت اتءتمتتكي ويف تتجو ذت ا اتءتمتتكي‬
‫ا فتكير ءت ا نتتك نمتتك عقتتفر ةتتفى ا تتزا نتج ةت ا طتجا يون أن عغفتتج ا تزاةتتكا ا طتجا ا عتتجى رغتتظ‬
‫أن ن د ة ذ ح ا ع صكا ل ن ة ا نكحن ا قكا ان ة تق ء اعضقك ا عة‪.‬‬
‫ت ك ا تتتطن ا ق ت ذ أن عتتفي ءم نتتكا ا ن ت ك و عقتتفذك واتتجو امتتي ك وا ت ب ا ت عتخ ت‬
‫تحقنتتم ا ذتتفا ارط ات ةنقتتك عتتج لننتتف ذت ح ا عم نتتكا و ف تتريذك خمت فتكد ةت حنتتيف ا تتجو ا تتيت تتنطج‬
‫ء ت ا قكرت فنقتتك واتءت تتكراا ا تتيت ء نت احطاةقتتك و ن مل عتتج ذت ا ا تف تتري خمت فتكد صكا انتكد ءمتتك ذت ةتت تكا‬
‫ءمكذ ا قكا ن ارفئ وت تك ءمت د أبحلتك ارتكين ‪ 409‬ةت صتكا ن ا ت تكرن ا ت ر وا تيت تنص ء ت‬
‫اب ن‬
‫أن " ا عم نتتكا ارفتتجفن غتتري ار ت ن رن يف ذ ت ا ا تتكب ختض ت حلتتك ا قتتكا ن ارتتفئ اصكحن ت اب عق ت ي ارخت ف ت‬
‫ا نكمج ء ا عم نكا ار ن رن أو ا عق ي ا يت تفف دك ذ ح ا عم نكا "‪.‬‬
‫‪11‬‬
‫ء ت ت أن ا عق تتف يف ا قت ت ااني ا ر تتعن يف ت ت ر ويف اتختق تتكياا ا تط نقنت ت تف تتري ا عقت ت ي وا عم ن تتكا‬
‫ارفتتجفن ع نتتك ات تتل ةتتك تذت نت ا تتتكتان ‪ Ripert‬و ‪ 7Roblot‬وخبكحنت طقت تزا ا قكرت اب نًتتج‬
‫أوتد يف اسإراين ارمطن طتجفني ت ا يف لننتف ا عقتف أو يف حتفعتف ةضتم ا واثانتكد إبءتكين ا نًتج يف ا فتك‬
‫ا طجفني ر ةت ة اهلدف االقتصادي ارط ب ة ا عقف وعفطض ءنفئت أهنمتك صت نتج اآلاثر ارعتتكين ا تيت‬
‫قجرذك ا عكياا ارفجفن‬
‫يان ا يت ا تخفةكذك نمتك عجاءت أن نيت أيواا ج ت أاثراد عكحنت وحتمنت نك تنكي‬
‫ا ت كرع وذ ح اآلاثر تفاعج ة ةك أرايح ا طجفكن‪.‬‬
‫‪ -2‬يف الصعوابت التطبيقية أمام القضاء‪:‬‬
‫أاقتتجا اصتتربن ا عم ن ت أن ا قضتتك يف يوذ تاا اتصتفتتكي ارتح ت ذ ءكاتتمل ة ت حنتتع ابا مج ت يف فقتتظ‬
‫ا عم نتتكا ارفتتجفن ا فع ت وال تتمل ذت ح ا فتتع ابا يف ل لت ةًتتكذج ةقم ت تع تتم يف ط نتتم عفتتكئص ا عمتتج‬
‫ارفجيف ويف ةفق ا فكئفن ويف ا عم نكا ارفجفن اسإ ةن ‪.‬‬
‫أ – صعوابت يف تطبيق اخلصائص املصرفية‪:‬‬
‫ة تتكتن ءم نتكن عتع قتتكن اب لفك ت ارفتتجفن واتءتمتتكي ار تتتنف رتتكف ىل ص اءتتف اسإل تتكا يف ا عم نتتكا‬
‫ارفجفن ‪.‬‬
‫ً‪ -1‬يف التفسري‪:‬‬
‫طيا اعة امكنظ ا رع ءنف ا نًتج اتفء ى تع تم ابءتمتكي ة تتنف ىل راتمل ءقتف اتءتمتكي اعقتف‬
‫ا ت رعف أو ا نت ا ت فتت ةت أخ ت ء متكد أبن ارتكين ‪ /3/‬ةت ا ق اءتف ار حتفن ءتمتكياا ار تتنفع ‪500‬‬
‫وا تتيت ط تتم يف مجنت يوذ ا عتتكمل تتنص ء ت ا تتتق ذ اتءتمتتكي ار تتتنف ء ت أ ءقتتف لعتتج مت فتتت اتءتمتتكي‬
‫ة أخ ممك أراك ارتخكحنمني يف اعة ا حنكن‪.‬‬
‫ص ‪ 258‬المرجع السابق ‪-‬‬
‫‪12‬‬
‫‪6- Rihlot et Ripert‬‬
‫وا تياذ ا ت طتتج اف ت أةتتك ا قضتتك عتع تتم اب تلننتتف ا قتتكا ئ ق اءتتف ار حتتفن ءتمتتكي ار تتتنف‬
‫فق ن مل اب فكصن يو ن لنقك ةط ق ة ا غك ن ا عًم ارفكر يف يوذ ا عكمل ن مل ل مجنعقك‪.‬‬
‫ت ك ميل ت لننتتف ا ق اءتتف ار حتتفن ءتمتتكي ار تتتنف ء ت أهنتتك ءتتج يو عتتكث ابتءتمتتكياا‬
‫ار تنفع وا عج ا ت كر وفقكد مكين ‪/4/‬ة صتكا ن ا ت تكرن ا ت ر واخت ا تط نتم ءنتف حتفعتف لاثر ا عمتج‬
‫ا ت كر حنيف افمل اركين ‪/4‬أ ء ةك أييت‪" :‬علؤى القاضؤيع عنؤد ددضؤد ااثر العمؤل التجؤاريع أن ضطبؤق‬
‫العرف املتوطد ‪ ."...‬وة ت ك نكامل ذنك ك ط نقكا عكط‬
‫ءتمكياا ار تنفع و ف ريذك‪.‬‬
‫ً‪ -2‬يف اإلثبات‪:‬‬
‫ا عم ن تتكا ارف تتجفن ا تتيت عتم تتف ء ت ت ا تقنن تتكا ا فع ت ت ة تتج ر تتكذ ا ت ت اتا ء تترب ا ج تتكئج ا قف تترين‬
‫ابمتتك ف اط ت اذ وا ت اتا ءتترب ا ت عفمل عتتكئ ة ت ةمتتكنج اسإل تتكا خبكحن ت وأن ا نقتتكش يار ة ت ءتتفي ة ت‬
‫ا قضتتكن ارطأ تتني غتتج ا تتيت تتمل ابص فتتكا ا ت كرعت حنتتيف امتتي عت حتتكي حت ذ ةلكانت ات فتتك ء ت‬
‫ص اءتتف ل تتكا غتتري وارين يف صتتكا ن ا ننتتكا ا ت ر ‪ .‬فتتك عة وافتتم ء ت ةلكانت ا فتتك أطتجا ء صت عكصفعت‬
‫ا لطوان اب جغظ ةت ءتف حنتفور صتكا ن ارعتكة ا اسإ لطوانت وا ت عة‬
‫ح ذ ل كا نفن ا تزاةك ظ ا‬
‫اآلعج أحنج ء ءف خ ا كي و كئج ل كا خفعفن مل عنص ء نقك صكا ن ا ننتكا واب تتك تاتف دلت ا ات‬
‫ىل اصربن‪.‬‬
‫ة ا عم نكا ارفجفن ة ا‬
‫ا ت ىل اصتتربن ت ميل ت أن عل ت ن ةفتتفر ا تتتقجار صضتتكئ‬
‫ن ار تتكين ‪ /155/‬ة ت ص تتكا ن ا نن تتكا‬
‫نص ء أن "رأي اخلبري ال ضقيد احملكمة"‪.‬‬
‫واب تك ميل‬
‫قكر اصجوا ءن ممك عتيي ىل حنتع ا ا جنت ن ىل اصتربن يف ل تكا ءتفي ةت ا عم نتكا‬
‫ارفجفن ‪.‬‬
‫ب‪ -‬يف الفائدة ‪:‬‬
‫ةفق ا فكئفن وا فكئفن ارفجفن ةك اذ غري وار ارعكمل يف ا قضك ا ر وفقكد رك أييت‪:‬‬
‫ً‪ -1‬الفائدة يف القانون‪:‬‬
‫افقتكد ةت ا متجعع اسإ ت ةن ا تتيت ةنعتمل ا فكئتتفنخك ا ارتكين ‪ /227/‬ةت ا قتكا ن ارتتفئ ت تز ارتتفع‬
‫نج ا تع عة ةقفارذك ‪ %4‬اب فع ارفئ و‪ %5‬اب فع ا ت كر ‪.‬‬
‫ارتيعج ات فعف يعن افف فكئفن ء‬
‫‪13‬‬
‫ومسحتتمل ارتتكين ‪ /228/‬ة ت ا قتتكا ن ارتتفئ ط تجا ارتعكصتتفن ات فتتك ء ت ةقتتفار فكئتتفن ت عت تتكو‬
‫نج ا تع عة‪.‬‬
‫ةقفارذك ا ت ‪ %9‬ويائمكد رم ةفق ا فكئفن ء‬
‫تتكو ا فكئتتفن صتتف‬
‫أختتك ا ارتتكين ‪ /232/‬ارطك ت اتع ت عة لمن ت تا أل تتمل ا تتفائ أن ا ضتتجر ا ت‬
‫فن ارفع ا ان ‪.‬‬
‫واب تتتك ت ت ا تع ت عة أبن تتج ة ت ‪ %9‬ة ت ةقتتفار ا تتفع نفكئتتفن ةتتك مل ع تتمل وخ ت ي رتتجر رتتكيف‬
‫رتتكف ىل ت ان ت ارتتفع وصتتف ا تتتقج اتختقتتكي ء ت اءت تتكر حتتف ا ت ت ‪ %9‬ة ت ا نًتتك ا عتتك ا ت ت ت‬
‫الكو ح ل ةك ذ ور ا فكئفن ارفجفن ‪.‬‬
‫ً‪ -2‬الفائدة املصرفية‪:‬‬
‫افتتمل ارتتكين ‪ 234‬ة ت ا قتتكا ن ارتتفئ ء ت أن ا ف ائتتف ا ت كرع ت ا تتيت تتج ء ت ا تتكب اطتتكر‬
‫اطقتتكا وعت ت يف طجعق ت ح تتكب ا ف ائتتف ارجن ت يف ا تتكب اطتتكر ةتتك عقض ت ا ت‬
‫خيت تتف اعتتفمك ابعتتت‬
‫ا عتتج ا ت تتكر ‪ .‬ذ ت ح ارتتكين مت ف تتريذك امتتلج رتتنم ح تتكابا اطكرع ت فقتتمل ممتتك ا تتتفء حنتتفور صتتكا ن‬
‫عتتكث اتتتكرع ‪1988/4/2‬و حتتتمل اتتج اصتفتتكي ة خت ق اتتجصظ ‪ /17/‬أختتك حتفعتتف ةعتتفتا ا ف ائتتف يف مجنت‬
‫ا عم نتتكا ارفتتجفن ا فائن ت وارفعن ت تتك عت تتكو ا تتف ا صف ت ارنف ت ث ء ن ت يف ارتتكين ‪ /228/‬ة ت ا قتتكا ن‬
‫رع ارجنز ن ص ا نقف وا ت نف‪.‬‬
‫ارفئ و جك أةج حتفعف ةعفذ ا ف ائف رفج‬
‫نمتك حنتتفر ءت حملمت ا تتنقة وا غجفت اطزائنت ق يف ةعتتجض ا تتمل اتتفءكوى خزائنت أ ك تتقك ا قتتكا ئ "‬
‫خج ارجاابن" ا ععكص ء ن خت ارتكين ‪ /647/‬وةتك ع نقتك ةت صتكا ن ا عقت ابا اختقتكياا افتمل ء ت‬
‫أن " ا قتتجض ارتتك غكعت الكرع ت ت عي تتف صجرتكد را ت د و ت التتكو ا ا فكئتتفن ارمتتطط فن ت ا تتف ا قتتكا ئ" حنتتيف‬
‫نكامل ا فكئفن يف ذ ح ا فء ى ‪.%11‬‬
‫ويف يء ى أعجى نكامل ا فكئفن ‪ %12‬ءطفمل حملم ا نقة ء اختقكيذك ا كام‪.‬‬
‫اب تتجغظ ةت وخت ي ذت ا ا تتنص طتتيا امتتكنظ ارفانت ا نتتكاجن يف ا نزاءتتكا ا ت كرعت ىل ختجا اصتتربن يف‬
‫نتتج يءت ى عتتزءظ فنقتتك ارتتفء ء نت ارتتفع مفتتج أبن ا فكئتتفن ارط قت ةت ص تتج ارفتتج ذت فكئتتفن فكحمت‬
‫دف ختفنة ةعفذ ا فكئفن ىل ‪ %9‬ووا يت وريا نتع عة و نص نفكئفن ةفجفن ق‪.‬‬
‫عتضت ممتك ت م أن امتتكنظ ا ت كرعت ت تزاذ ط تتم ارتتكين ‪ /228/‬ةت ا قتتكا ن ارتتفئ ارتع قت اب فكئتتفن‬
‫ا تع عضتتن و تتنص اب فكئتتفن ارفتتجفن ء ت ا تتجغظ ةت حنتتفور ا قتتكا ن رصتتظ ‪ /17/‬عتتك ‪ 1988‬وء ت ا تتجغظ ة ت‬
‫وخ ي اختقكياا ت عترب ا فكئفن ا يت حف مل ىل ‪ %12‬راب فكحمكد‪.‬‬
‫‪14‬‬
‫ذ ا ا تط نم عق م ارفكر طق ءف ا ع انص صكا ئ حنجع وطق حتفوي ا فكئتفن ا تيت متلج راب‬
‫فكحمتكد ن اتختقتتكي اءتتترب أن ا ت ‪ %12‬ت متتلج راب فتتكحن لنت مل ع تتني ةتتك ذت ا فكئتتفن ا تتيت عتتترب راب‬
‫فكحمكد ذج ذ ‪ %15‬أن ج أ أصج !!‬
‫ً‪ -3‬الفائدة والعملة املتداولة‪:‬‬
‫يف ءفي ة ا قضك ارفجفن ا فو ن ارفء نكن ةفجفكد أخن نكد و نكانكد أو فجا تنكد أو صربحنتنكدق وارتفء‬
‫ء نت ةقتتطض ت ر اةتنت ءت تتفعف يعنت ف تتي ارفتتج ا خنتتيب ىل ا قضتتك ا ت ر انتكد ةنت أن حنتتفور‬
‫صجار حم أ قج اب تنفن ة نفن صجار حنكير ء حمكنظ أخن ن ‪.‬‬
‫ألنتتك ارجافعت احنتتطف ارفتتج فقت ا فكئتتفن يف ت رع ون هنتتك ةت ا نًتتك ا عتتك ء متكد ابن ا قتتجض ةتتن‬
‫اب عم ا خن ن ووفقكد قكا ن أخنيب‪.‬‬
‫ىل ا قضك ا ر عن ف ءقفاد أاج وفقكد قكا ن يو أعجى‬
‫فقج ا‬
‫أن تتج ة ت ت تتك ذتتج ميل ت ط نتتم ةفق ت ا فكئتتفن ارفتتجفن يف ت رع ء ت صتتجض حنتتفر اعم ت أخن ن ت‬
‫حنيف أن ا ا تضخظ ت كو ا ت ‪%15‬‬
‫نكن ةفى افم ذ ا ا ةج ة ا عج ا ت كر اعط ار كذ ا تك ‪:‬‬
‫ حف تتج تتخص ء ت ت ص تتجض ةت ت ةف تتج ابئ واب تتني ا ن تتكابئ حن تتيف ا ت ت ا فكئ تتفن ام تتفين ةت ت‬‫ارفج ارجنز ت ت كو ة د ا ت ‪ %3‬ف ط قنتك ةعتفذ ا فكئتفن ا تع عضتن يف ت رع وذت ح ت‬
‫اركين ‪ %9 /228/‬فنل ن ارفتج ارقتجض صتف حفتج ء ت ل لت أرتعك حتفوي ا فكئتفن ارفتجفن‬
‫يون أن ععترب ت ك راب‪.‬‬
‫وابرقكاج نكن ا قتجض حنتكيراد ءت ةفتج أرخنتنتين حنتيف ةعتفذ ا فكئتفن ارفتجفن ‪ %14‬فنلت ن‬
‫ذ ا ا قجض واغة ا نًج ء ا ا تضخظق خمك ف نًك ا عك و فوي ا فكئفن يف رع ‪.‬‬
‫ذت ا ا تط نتتم ا ءمت رعتتفذ ا فكئتتفن اغتتة ا نًتتج ءت ا قتتكا ن ا اخت ا تط نتتم ء ت ا قتتجض ارفتتجيف‬
‫واغتة ا نًتج ءت ا عم ت ارتعكةتتج دتك خيتك ف أحلتتك ارتكين ‪ /4/‬ةت صتكا ن ا ت تكرن ا تتيت تز ا قكرت‬
‫اتط نم ا عج ا ت كر ‪.‬‬
‫ج‪ -‬يف العمليات املصرفية اإلسالمية‪:‬‬
‫‪15‬‬
‫ً‪ -1‬حداثة القانون ‪:‬‬
‫حنتتفر اتتتكرع ‪ 2005/5/4‬ارج ت ا تم تجعع رصتتظ ‪ /35/‬ا ت مس ت اتي تتنص ةفتتكر‬
‫عمج ء ا فكئفن وا ز ا قكا ن ذ ح ارفكر ابختكت ذن ةجخعن يعنن قنك أبءمكمك ارفجفن ‪.‬‬
‫ة يف ر افةمم واب ج أءمك يف هنكع ‪.2007‬‬
‫أت ص أوذ ةفج‬
‫ت ةن ت‬
‫أ أن ا متتكر ا ت ر واب تتتك ا قضتتك ا ت ر ت ععتتج ء ت ارفتتكر اسإ ت ةن أ ت خبكحن ت‬
‫وأات اتتفأ تتفرعص ا تم عتتج اسإ ت ة وارفتتكر اسإ ت ةن طت ب اركخ تتتري ال نت ا قت كةعت يةمتتم يف‬
‫ءك ‪.2006‬‬
‫ذ ت ح ا فال ت يف ا عمتتج ارفتتجيف اسإ ت ة عزعتتف ة ت ارختتكطج ا قكا ان ت ارفتتجفن وعتتيي ء ت االمتتكش‬
‫ا عمج ارفجيف اسإ ة خبكحن وأن ا اام ا قضكئن رفكر‬
‫ةن أخن ن نكامل غري ةم ع ‪.‬‬
‫ً‪ -2‬يف عدم فهم عمليات املصارف اإلسالمية‪:‬‬
‫ا نج ذنك ة ك ني ء ءف صفرن ا قضك يف فقظ ءم نكا ارفكر اسإ ت ةن ا وذ ءنتفةك حتكوذ احتف‬
‫ارفتتكر اسإ ت ةن اص ن نت رعتتم ا تتفع ارمنت حتتف ا ت رعني فعمتتف ا قكرت ىل ءتتجض ارمتتل أةكةت‬
‫اطجعقتني‪:‬‬
‫ ا طجعقت ا وىل ا تجامل اتتني ا تتفع ا حنت ص تتج رعقت واتتني ا تتفع اعتتف رعقت يون فقتتظ ت ا ت رعتتم‬‫ابرفج اسإ ة ‪.‬‬
‫ ا طجعق ت ا كان ت ءتتف ا تجامل اننقمتتك واب تتتك ةضتتكءف ةقتتفار ا تتفع حنتتيف ميل ت‬‫ارطك اب فع واب نفاا ا فكيرن ا ‪.‬‬
‫مفتتج اسإ ت ة‬
‫ار كذ ا كئ نكن ءنفةك ة ذ أحف ارفكر اسإ ةن اءتمكياد ت ترياي ا نكراا‪.‬‬
‫حنتتيف تتجي ا ت ا ص وار تتتنفاا اب تتظ ارفتتج ا ت عًقجذتتك عمن تج ووفق تكد ق اءتتف ءمتتج ارفتتكر‬
‫اسإ ةن‬
‫وصتتف ا تتت ظ ا عمنتتج ا تتنكراا واةتن ت ءت تتفاي ا تتفع فجفت ارفتتج اسإ ت ة ا تتفء ى وط ت قتتك‬
‫ا تتز اتحتن تتكط ء ت أة ت اذ ا عمن تتج ف تتجفة ا قكر ت ت تتك ت أن ا تتنكراا وحن ت مل ىل ت ت رع اب تتظ‬
‫‪8‬‬
‫‪8‬‬
‫د‪ .‬محي الدين علم الدين ‪ " :‬العمال المصرفية من منظور إسالمي " بحث قدم إلى مركز التحكيم التجاري لدول مجلس التعاون لدول‬
‫الخليج العربية – البرنامج التدريبي للمحكمين والمصرفيين حول أعمال البنوك – المنامة – البحرين – ‪.2000‬‬
‫‪16‬‬
‫ارفت تتج اسإ ت ت ة وفق ت تكد م ت تتتنفاا ا ت تتيت ت ت مقك عمنت تتج اب تًقت تتري واب تت تتك "فكر ت تتت ري مل عل ت ت ا عمنت تتج‬
‫واتءتمكي مل عفت ابمس ‪.‬‬
‫ج ءم ن عج ا ت كرن ا فو ن قكر ا نكاج يف ا نتزا أعت ا اعتة ا صتمل حنتيف ا تتطك ا عمنتج‬
‫ان ا نكراا عجا ص ج قك ا ز ء نقك‪.‬‬
‫ذ ا ا تط نم ا عم عًقج حنع ا محكع ا عم نكا ارفجفن اسإ ةن أةك ا قضك ممك ع تتفء ا حتيف‬
‫ء ح ذ افع ‪.‬‬
‫اثنياً – ضرورة التحكيم يف العمليات املصرفية‪:‬‬
‫ا تحلنظ ء كرن ءت ختجا اتفعج تقكرت و تنص محلمتني ت طكا ا قضتك فلنتف ميلت‬
‫ا جن ن ن ن فعج أفضج ة ا قضك تخفنف ة خمكطجذظ ا قضكئن وا قكا ان ‪.‬‬
‫ذ ا ا ةج ع تفء ا حيف يف وةنزاا و ن كا ا تحلنظ ص ج نكوذ ننفن الكو ا فع ابا‪.‬‬
‫‪-1‬‬
‫مفتكر‬
‫إجيابيات وسلبيات التحكيم‪:‬‬
‫حتتيف ابسإ كانتتكا وا ت نكا ت يرا ت ا ط نع ت ا قكا ان ت تحلتتنظ وةنزا ت اب ن ت‬
‫قضتتك وأذ تتظ‬
‫نك ا اخ الكو ذك‪.‬‬
‫أ‪-‬‬
‫التحكيم نظام فصائي خاص‪:‬‬
‫تتج‬
‫ذنك تتك أن تتج ة ت ءم تجاا ا تعتتكرعف تحلتتنظ الم ت مجنعقتتك ء ت أن ا تحلتتنظ ء تتكرن ء ت طجعق ت‬
‫ا نزاءكا نيف عتفم ارتنك ء ن ء ءجض ازاءقظ ء خص أو حملم ة تق سإحنفار صجار ة ز مظ‪.‬‬
‫وخيت ف ا تحلنظ ا ك ء ا قضك أبات ا فتكص أ أن أ ك ت ا قتكا ئ ذت ا فتك ا طتجا ت ا ءنتف‬
‫صن ا عقف أو ءنف ام ا نزا ‪.‬‬
‫ت أن ذت ا ا تتكق ا قتتكا ئ ات فتتكص ت عتتتظ ء ت ات واحتتف ةت ا تحلتتنظ فقنك تتك ق تتنمكا ءفعتتفن‬
‫و‪1‬ق وذ ح ا تق نمكا ت غري ة ط نعت ا قكا ان ا يت تاف ة يرا تقك و‪2‬ق‪.‬‬
‫‪17‬‬
‫ً‪ - 1‬أنواع التحكيم‪:‬‬
‫عق ظ ا تحلنظ ح‬
‫ة ر ء ىل ءفن أا ا ‪ :‬ا حج وا نك وا ت كر امة وارت اي ا و نت وا تتيةني‬
‫وار لنت ا فلجعت ‪ ...‬اخل‪ .‬واعتتة أات ا ا تحلتتنظ ت اًتتك عتتكث دتتك فتتك تحلنظ خبفت ث ءقت ي ا نتتك خيضت‬
‫نًتتك ا ت ‪ . FIDIC‬نمتتك عق تتظ ح ت ط نع ت أط تجا ا تحلتتنظ ىل حتلتتنظ عتتكث وحتلتتنظ ذن تتكا ا قطتتك‬
‫ا عك ود ا ا ففي ع خف ذنك ك املم ا تحلنمن و ا فائم يف تذك ‪.‬‬
‫ء ت أن أذتتظ أات ا ا تحلتتنظ عق تتظ ةتتك ح ت اطن تتن ىل حتلتتنظ وطتتين أو يو أو ح ت خ تجا اا‬
‫ا تحلنظ وا ط ارمجف ء ن حنيف عق ظ ىل حتلنظ ةي كيت وحتلنظ افق ‪.‬‬
‫– التحكيم الوطين والدويل‪:‬‬
‫عق ذ ا عة أن ا تحلنظ ذت يائمتكد وطتين ات عتتظ يف ةلتكن ةتك فعنت ةعننت نكئنت يف يو ت ةتك واب تتك‬
‫ف ن ا طكا ا طين م ح ا فو ‪ .9‬ة ج ذ ح ارق ت تتحم ارنكصمت و لت ا اصت ا عم ت مينتز اتني ا تحلتنظ‬
‫ا ت طين وا تتفو عتتفن أ ت كب أمهقتك أن ا تحلتتنظ غتتري ةتتج مل ابرلتكن ا ت عتتتظ فنت وان ا طتجا ا تتيت غك تكد ةتتك‬
‫ي تحلنظ ذ جنكا عكحن أو ةي كا صطك ءك و ن ا أفجاياد ط نعنني‪.‬‬
‫و تمننتتز اتتني ا تحلتتنظ ا ت طين وا تتفو أ ت كب ءتتفن أومتتك ذ ت رغ ت ارتحتتكنمني اعتتف تتفعج املم ت‬
‫ا طنن ت إبخ تجا اا ا تحلتتنظ ت غك تكد ةتتك ع تتم ا قتتكا ن ا ت طين قضتتك اب تتتفعج يف ا تحلتتنظ ا ت طين‪ .‬م ت ا‬
‫ن ت تتمل ء ت تتفن يوذ وةنق ت تتك فجا ت تتك و ع ت ت تجا اًكةت ت تكد صكا انت ت تكد عكحنت ت تكد تحل ت تتنظ ا ت تتفو يون ا تحل ت تتنظ‬
‫ا تتت‬
‫ا فاع ‪.10‬‬
‫أعج تمننز ذ أن اعة ا فوذ جفة ا تحلنظ ج ا نزاءكا فنمك تا نكاتمل ا فو ت اف تقك أو‬
‫أحف أ خكث ا قطك ا عك طجفكد فن ت تا نكن حتلنمكد يو نكد ويف نكتا ةعنن ‪.‬‬
‫أحف أذظ أ كب ا تمننز ذ أن ا تحلنظ ا فو م غك كد يف طنك خن نكا واًمكد صكا انت وة تكي‬
‫خمت ف و ء أءضك املم ا تحلنمن أع ذك اعني اتءت كر‪.‬‬
‫أعج ذ ح ا كب عتع م اب طج ارخت ف تنفنت أحلتك املمتني حنتيف أن صتجاراا ا تحلتنظ ا فاع نت‬
‫لت ت حنتتنغ ا تنفنت اطتتج وء ت أ تتص صكا انت خمت فت ءت تتك ا فو نت ‪ .‬ذت ح ا عتترين تتنًظ اتءتطا دتتك‬
‫و نفنت ذك ا فكصنتتكا يو نت أمهقتتك ا فكصنت ان عت رك عتتك ‪ 1958‬ءتطا و نفنت ا قتجاراا ا تحلنمنت ا خن نت‬
‫وا فو ن ‪.‬‬
‫‪Mann, Lex Facit arbitrum, in Arbitration international 1986‬‬
‫‪Redfern & Hunter, op cit, 19/1.‬‬
‫‪18‬‬
‫‪9‬‬
‫‪10‬‬
‫اعتتف انتتكن ا ت كب تاتتف ة ت ةعجف ت ارعتتكعري ا تتيت عتتتظ وفققتتك ا تمنن تز اتتني ا تحلتتنظ ا تتفاع وا تحلتتنظ‬
‫ا فو ‪ .‬ت ع خف يف ا اصت ةعتكعري ةعتط دتك يف مجنت أ تك ا عتكمل و لت ذنك تك ةعنتكران أ ك تنكن ة تتعم ن‬
‫حك نكد نكن يو ن ا تحلنظ‪.‬‬
‫ارعنتتكر ا وذ ععتمتتف ء ت ط نع ت ا ن تزا – تا نتتكن ا ن تزا يو ن تكد نتتكن ا تحلتتنظ يو ن تكد‪ .‬فكرتتكين ا وىل ة ت‬
‫ص اءتتف ا تحلتتنظ ارعتمتتفن يف حملم ت ا تحلتتنظ ا فو ن ت غجف ت ا ت تتكرن ا فو ن ت ‪ ICC‬تذ تتمل ىل اءتمتتكي ذ ت ا‬
‫ارعن تتكر‪ .‬ون ت ت ك تذ ت ت ا ق تتكا ن ا فجا ت ت تحل تتنظ ا تتفو ا ف تتكير ء تتك ‪ 1982‬ىل ذ ت ت ا ارفق ت ت ا ا ت ت‬
‫تحلنظ ا فو ةعتمفاد ء يو ن ا نزا ‪ .‬وا نزا عل ن يو نكد وفم أحف ارعنتكرع ا تتك نني ا وذ اصتفتكي وذت‬
‫وخ ت ي ةفتتك أو أتلتتري ا ن تزا يف ا ت تتكرن ا فو ن ت وا تتكئ صتتكا ئ وع ت ذ ىل أن أ ا تزا أو ءقتتف ميل ت أن‬
‫ط م ء ن ص ااني ءفن يوذ ععترب ا عقف أو ا نزا ا نك ءن يو نكد‪.‬‬
‫ارعنتتكر ا تتكئ عتع تتم ن تتن أو ةلتتكن صكة ت أو ةلتتكن ممكر ت يارن أو أءمتتكذ أط تجا ا ن تزا ‪ .‬ذ ت ا ةتتك‬
‫اءتمفح ا قكا ن ا ع ج ا تذ ىل اءت كر ا تحلنظ يو نكد فنمتك تا نتكن ا طتجا ةت خن تنكا خمت فت‬
‫أو يف أةكن صكة خمت ف ءنف صن ا فكصن ا تحلنظ‪.‬‬
‫اني ا ق ااني يف اب نمت تا ا قتكا ئ ءت ا تحلتنظ ا فتكير ءت ‪ UNCITRAL‬ىل‬
‫ذ ا اتعت‬
‫اءتمكي ارعنكرع ا كاقني أو أحفمهك‪.‬‬
‫ةت ا ارت تاد أن اعتت ارعتتكعري وةتك ميلت اءت تتكرح حتلنمتكد يو نتكد يف يو ت ةتتك ميلت اءت تتكرح ياع نتكد‬
‫يف يو ت أعتتجى أ أن ةعنتتكر ا فو ن ت تتنص ءكرن تكد واب تتتك تا ةتتك ألتتري ا تياذ ح ت ذ يو ن ت ا تزا حتلنم ت ةتتك‬
‫فكط اب ع خف يف ا قكا ن ا طين لج يو ‪.‬‬
‫– التحكيم املؤسسايت والتحكيم التوافقي (‪:)ad hoc‬‬
‫جي أن خيتكر ارتعكصفون أو ارتنك ء ن ا تحلنظ ج ازاءك ظ‬
‫ء نقظ حتفعف اري‬
‫أو امن ت ا تيت‬
‫نًج يف حج ازاءقظ أو طجعق ا تحلنظ فنمك تا مل خيتكروا حتلنمكد ةي ك نكد‪.‬‬
‫فك تحلنظ ا ت افق ‪ 11‬عتتظ وفتم أحنت ذ صتكا ن اسإختجا اا ا ت مت اعتنتكرح ةت ص تج ارتعكصتفع ‪ .‬وصتكا ن‬
‫اسإختجا اا ميلت أن رتتفي ةت ص تتج يو ت ةتتك أو ةت ص تتج ةنًمت الكرعت ياع نت أو يو نت أو ةنًمت غتتري الكرعت‬
‫يو نت ‪ . UNCITRAL‬نمتتك ميلت ختجا ا تحلتتنظ وفتتم أحنت ذ رتتفيذك ا طتجا أو املمت ا تحلنمنت‬
‫أو نم ذيت ‪.‬‬
‫‪Roy Goode, op cit P 1176.‬‬
‫‪19‬‬
‫‪11‬‬
‫وابعتفكر ف ن ا تحلنظ ا ت افق عم ففنج اف ت تفى اصنتك تنك ت كةتكد وةقك تكا طك قتك أ‬
‫أا ت ء ت نتتك يب تتج أو ا فكصن ت ا تحلتتنظ حتفعتتف ننفن ت اعتنتتكر املمتتني وا قتتكا ن ا اخ ت ا تط نتتم وةل تتكن‬
‫ا تحلنظ و خجا اا ا تحلنظ‪.‬‬
‫وص تتف أاق تتج ا اصت ت أن أغ ت ت ا تحلنم تتكا ا ت كرعت ت ذت ت حتل تتنظ ت ت افق وخبكحنت ت ءن تتفةك عل ت ت ن أح تتف‬
‫ا طجا ارتحكنم يو أو خص صطك ءك ‪.‬‬
‫أةتتك ا تحلتتنظ اري تتكيت فق ت حتلتتنظ تتتظ يار ت ة ت ص تتج حتتفى ذن تتكا ا تحلتتنظ ارختفت وفتتم ص اءتتف‬
‫ا تحلنظ ارعتمفن فعقك‪ .‬وذنك ك ا عفعف ة ذ ح امن كا ارمق رن ءكرنكد ةنقك‪:‬‬
‫‪- The American Arbitration Association.‬‬
‫‪- The International Center for the Settlement of Investment‬‬
‫‪Disputes.‬‬
‫‪- The International Chamber of Commerce ICC.‬‬
‫‪- The London Court Of International Arbitration.‬‬
‫و لج ة ذ ع ا نًكةني ا تحلنمنني ةنزا و ن ك ‪ .‬فمك ذ ةنزاا و ن كا نج ةنقمك‪:‬‬
‫ةنزاا و ن كا ا تحلنظ اري كيت‪ :‬أوذ ذ ح ارنزاا عتم ج ءكين ا خ ي نتن ء ص اءف ختجا اا‬
‫ا تحلتتنظ‪ .‬فف ت حتتكذ حمكو ت أحتتف ا ط تجا ءتتف ا تتف إبخ تجا اا ا تحلتتنظ أو ات تتتمجار دتتك ف ت ن‬
‫ا ق اءف ارعتمفن قن م اب تمجار ا تحلنظ وحنفور صجار ا عففج ا نزا ‪ .‬تاف ذنتك ةت اسإ تكرن‬
‫ىل يءت ى حتلنمنت نكاتمل اتني ‪ Euro Disney‬وأحتف ارتعقتفع فقتف اتص ا متج ا تحلنمت‬
‫ء أن ع م نج طتج حملمت عت ذ أ ت ءني ةت اتف ختجا اا ا تحلتنظ أةتك حملمت ا تحلتنظ‬
‫ا فو نت يف غجفت ا ت تتكرن ا فو نت ‪ ICC‬نمتتك ضتتم ا عقتتف أن ا قتتكا ن ا اخت ا تط نتتم ذت ا قتتكا ن‬
‫ا ع ج ‪ .‬وءنف اف خجا اا ا تحلتنظ أتعتج ارتعقتف ءت صفتف يف تمن حملمت حنتيف مستكح اعتف‬
‫ةجور قج ء اتف ختجا اا ا تحلتنظ‪ .‬فمتك نتكن ةت ‪ Euro Disney‬ت أن ط تمل عنننت ةت‬
‫ص تتج امن ت ‪ .‬وذنتتك وصعتتمل حملم ت ا تحلتتنظ ا فو ن ت تتي ن تتري وذ ت ةتتك أن تتجفة حملتتظ ارتعقتتف ن‬
‫تتمنت نكا تتمل ةت تتيعجن و ط تتم ص اء تتفذك و تتم حملم تكد ء ت ارتعق تتف وعل ت ن ا تحل تتنظ ابط ت د وف تتم‬
‫ا قكا ن ارط م ن ا قكا ن ا ع ج ععتترب ا تحلتنظ ابطت د فنمتك تا تمل تمن أحتف املمتني ةت‬
‫ص ج أحف ا طتجا ومل ع تم املتظ اآلعتج ةت ص تج ا طتج ا تكئ أو أن عتمتف املتظ ار تم ةت‬
‫‪20‬‬
‫ارتعقف املج ةتيعج وعف ا تحلنظ ةم ابد اب ط ن أعضكد رخك فت اص متج ا تحلتنظ‪ .‬وات ك‬
‫جن ت ارتعق تتف يف عطن تتج خ تجا اا ا تحل تتنظ‪ .‬ارن تتزن ا كان ت تحل تتنظ اري تتكيت تع تتم اتق تتفمي خق تتك‬
‫ت ت ا طقت ت عن تتني املمت ت ا تحلنمنت ت أو تتف فت ت‬
‫يار ع تتري وةت تتفرب سإيارن ا تتفءكوى ا تحلنمنت ت‬
‫ا ف أو رتكاع اسإخجا اا‪ ....‬اخل‪.‬‬
‫أةك ن كا ا تحلنظ اري كيت فتفور ح ذ ا كة أبا ةل ف وخبكحن يف اري كا ا يت أتعت ا ت‬
‫ة صنم ا نزا نمك ذ ا كذ يف ‪ . ICC‬أن ارفافعني ء ا تحلنظ اري كيت عجون أن ذ ح ا ن ت‬
‫يف ا فءكوى ا تحلنمنت تاا ا قنمت ا ل ترين ت ت تكو ‪ %1‬ةت صنمت ا نتزا وذت ة تغ رت نج ختفاد‬
‫متنك ءني‪.‬‬
‫اب ن‬
‫ة ار ع ا عجى ء ا تحلنظ اري كيت ذ أا رتكا ىل وصمل أن ج ةت ا تحلتنظ ا تت افق نمتك‬
‫أن ا تجانة ا تحلتتنظ غتتري ة ئتتظ ط تجا حنتتيف أن تتفى ارتتفء ا ت رتتجك ا تتفء ى ةت ت ة ت‬
‫ا صتتمل تحضتتري يءت اح اننمتتك تتف ارتتفء ء نت اف ت ة زةتكد اتقتتفمي يف ءت عت ذ فتتطن صفتترين ا ت نكد‪.‬‬
‫فم ج ذ ح ا ن تكر ن ترياد يف ةنك ءتكا ءقت ي ارقكو ت حنتيف ع ختف ءتفي ذكئتج ةت اصتجائمل وا اثئتم‬
‫وا فرا كا ا اخ ءفايذك تقفمي ا ففك ‪.12‬‬
‫نمتتك أن حتفعتتف ا صتتمل ةت ارمتتكنج ا ل تترين ا تتيت تتكر فنمتتك تا نتتكن أحتتف ارتخكحنتتمني تتخص صطتتك‬
‫ءك حنيف رتكا ىل خجا اا رو ننن ط ع وةعقفن تختكت ا قجاراا‪.‬‬
‫‪-‬‬
‫ميزات وسؤياات التحكؤيم التؤوافقي‪ :‬ن ا تحلتنظ ا تت افق عتتظ ءنتف ا فتك ا طتجا ء ت ا تحلتنظ‬
‫يون حتفعف ذن حتلنمن ةعنن أو ا عطف ء ص اءف أ ة ذ ح امن كا‪.‬‬
‫أذظ ةنزاا ا تحلنظ ا ت افق أا عتنك ة رغ كا ا طتجا ا ت ع عففت ا وفتم ءقتفذظ واتزاءقظ‬
‫ا تتك و ار تتتق وجنتتك ذ ت ا ا ن ت ة ت ا تحلتتنظ رتتتكا ىل عتتكون ارتخكحنتتمني وة تمتتكرعقظ يف‬
‫هنتتك ةقمت ا تحلتتنظ‪ .‬ويف حتتكذ وخت ي ذت ا ا تعتتكون عفت ا فتتج اتتني ا تحلتتنظ اري تتكيت وا تت افق‬
‫نك فج اني جا ا ن خكذزن أو ففن قك‪.‬‬
‫ت أن ور ص اءف خجا اا ا تحلنظ ة ص ج ارتنك ءني عتط وصتكد وخقتفادن تريع ‪ .‬ت ك غك تكد ةتك‬
‫عتظ ا عطف ء ص اءف ة خ ين كاقكد‪ .‬و ‪ UNCITRAL Rules‬ة دق‪.‬‬
‫ذ ا ا ن ة ا تحلنظ نكن ارفضج يف ازاءكا ءق ي ا ت مكر ا طوذ‪.‬‬
‫‪Redfern & Hunter, op cit, P 81/1.‬‬
‫‪21‬‬
‫‪12‬‬
‫نمتتك أن ةت ةنتزاا ذت ا ا تحلتتنظ ذت أات أصتتج ل فت ةت ا تحلتتنظ اري تتكيت وخبكحنت ءنتتفةك عتع تتم‬
‫ا تحل تتنظ ت تتك غ ن ت تترين ‪ .‬نمت تتك أن وخ ت ت ي خق ت ت صطت تتك ءت تتك يف ا تحلت تتنظ وءت تتف رغ تقت تتك يف اصض ت ت‬
‫سإخجا اا أع ذن حتلنمن يو ن ففعقك ىل ا ق ذ اب تحلنظ ا ت افق ‪.‬‬
‫أةتك ا تتن كا فقت ءفعتتفن أمهقتتك أن جنتك ذت ا ا تحلتتنظ عت صتف ء ت رغ ت ا طتجا يف جنكحت ‪ .‬ففت‬
‫حكذ رفة أحف ارتنك ءني عنني حملم أو يف ف ا تحلنظ‪ ...‬أو اةتنت أو ءجصتج أ ختجا لعتج‬
‫ف خف أع ص اءف ميل ات تعكا دك ن ك ا تحلنظ‪.‬‬
‫وصف أل مل ا اص ا عم أا اعف عنني املم ا تحلنمن وءنف وخ ي صكا ن إلختجا اا عتتظ اعتنتكرح‬
‫رتكاع ت ت خ ت تجا اا ا تحلت تتنظ ءنت تتفذك فقت تتمل ع ت تتري ا تحلت تتنظ ا ت ت ت افق ات تتنفص يرخ ت ت جنت تتك ا تحلت تتنظ‬
‫اري كيت‪.‬‬
‫ب – الطبيعة القانونية للتحكيم‪:‬‬
‫عتمنز ا تحلنظ خبكحنتني ةنفجي ني ا وىل أن حنف صضكئن وا كان أن أ ك‬
‫ا فكص ‪.‬‬
‫ً‪ – 1‬الصفة القضائية للتحكيم‪:‬‬
‫أن أذتتظ واخ تتكا املتتظ أو املمت ا تحلنمنت ذت ا ففتتج يف ا نتزا أ ءطتتك صتجار هنتتكئ عتنتتكوذ فن ت‬
‫مجنت ا تفف ارقفةت ةت ارتحتتكنمني حنت ذ اب نتن ت ىل صتجار ع تمل يف ة رت ا نتزا اتني ارتخكحنتمني وذت‬
‫ات ك عمت ا قضتتك وخيت تتف ءت ا طتتج ا فع ت تتج ا نزاءتتكا ‪ ADR‬ة تتج اصتتربن وا تتكط ن ا ق تجاراا‬
‫ا يت ففر ء ا كط ذ اعتنكرع نص مك حنف ات تزا أةك صجاراا املمني فق ة زة طجا ‪.‬‬
‫وتاتتف ةت اسإ تتكرن ذنتتك ىل أن اعتتة ا طتتج ا فع ت تتج ا نزاءتتكا واب ت اا اصتتربن امنف تتن يف ءقت ي ا ت‬
‫‪ FIDIC‬نمتتك ذ ت واري يف ارتتكين ‪ 67‬ة ت تتجوطقك ا تتنص ء ت زاةن ت ص تجار ارقنتتفق اص تتري يف حتتكذ ءتتف‬
‫اتءطاض ء ن ع ذ ‪ 90‬ع ةكد ةت حنتفورح وذنك تك اقتكش حت ذ ةت ت ا تم اب طعت ات حنتكح ارمتجو أ‬
‫ارتعق تتف أ اتلن تتكن ةعت تكد‪ .‬تن تتكذ ح تتيف دت ت ا ار رت ت حك نت تكد ت أن ذت ت ا ار تتكذ عق تتف ىل ر تتن اع تتة‬
‫ا طكا ا يت ةنحمل طج ا فع ج ا نزاءكا ممك ع ري ا مل ك ء صضكئنتقك‪.13‬‬
‫نمك أن ا ففج يف ازا ةت ص تج املتظ ءمت د اب ق اءتف ا قكا انت ا نكفت ن ععطت حنتف صضتكئن تحلتنظ‪.‬‬
‫ت أن ةن املمتني ت ط ا تمل اب نتزا يون ا تقنتف ابسإختجا اا و ف رتقظ اب فت عنتز ءتنقظ ا ءتكد ةتك ذت ح‬
‫‪Philippe Fouchard Emmanuel Gaillards et Berthold Goldman, Traité de L Arbitrage Commercial‬‬
‫‪international, ed. Litec et Delta, 1996, P 11 et S.‬‬
‫‪22‬‬
‫‪13‬‬
‫ا فتتف ‪ .‬وذنتتك عنتتكصن ا ت عة ء ت حتتم ات ت تزا ا ت ورتتع ا قتتكا ن يف اعتتة ا تتكتا ء ت ا قضتتكن اضتتجورن‬
‫ءتتجض ارفتتك ء ت ارتتتفاءني‪ .‬وات ك عتمتكا املتتظ ارف ت ض اب فت اب قكرت ا ت ععتتجض ا فت ء ت‬
‫ارتفاءني وا مل ةفك تقظ اقجار صضكئ و ار اي ‪ 517‬وةك ع نقك ة ا قكا ن ارفئ ا ر ة دق‪.‬‬
‫‪14‬‬
‫ذ ح ابعتفكر فعف ا فف ا قضكئن تحلنظ وا يءت ا تفنت رن تكةن ا جا تف اًتك صضتكئ عتكث‬
‫ع فأ أ ك اب فك ا طجا ارتعكصفن أو ارتنك ء ‪.‬‬
‫ً‪ –2‬اأساس االتفاقي للتحكيم‪:‬‬
‫ن ا تتكق ا قتتكا ئ تحلتتنظ ذ ت ا فتتك ا ط تجا ء ت ت تتك وت نتتكذ‬
‫خيت ف ا تحلنظ ء ا قضك أبا اعتنكر اننمك ا قضك زاة ‪.‬‬
‫اقتتكش دت ا ا فتتفي ود ت ا‬
‫وحجع ت ا ط تجا يف ات فتتك ء ت ا تحلتتنظ تتتف ىل اعتنتتكر املمتتني ويف ا نزاءتتكا ا فو ن ت ىل اعتنتتكر‬
‫غ وةلكن ا تحلنظ وا قكا ن ا اخ ا تط نم ء خجا اا ا تحلنظ وا قكا ن ا اخ ء ة ر ء ‪.‬‬
‫نمك ميل طجا اعتنكر ذن حتلنمن ع ين نقك‪.‬‬
‫وذنتتك خيت تتف ا تحلتتنظ ء ت ا قضتتك التتج ت حنتتيف ت نتكذ يف ا قضتتك يف اعتنتتكر املم ت و ت يف‬
‫ا نزاءكا ا فو ن حنيف ميل حتجعك ا تفء ى يف حمتكنظ ةتعتفين وذت ا ةتك ع تم و‪shopping forum‬ق‪.‬‬
‫أو اعتنكر ا قكر أو ا قكا ن ا اخ ا تط نم ء اسإخجا اا وء ار ر ‪.‬‬
‫ب ‪ -‬مزاي التحكيم ابملقارنة مع القضاء‪:‬‬
‫تا ةكء تتفان ىل اسإحف تتكئنكا ارع تتفن ةت ت ص تتج ةي تتكا ا تحل تتنظ ا فو نت ت عت تتني ا ي ي ا ت ت ا نزاء تتكا‬
‫حمك ةقتظ اب ة ر ا ت كرع ة حًت ا ي ي‬
‫ا ت كرع ا فو ن ارعجور ء امن كا ا تحلنمن ‪ .‬نمك ميل‬
‫اعتنكر ا طجا ارتعكصفن ج أ ازا ة تق فنمك اننقظ ء طجعم ا تحلنظ‪.‬‬
‫ارتزاعتف تحلتنظ ات عة ارتزا ا تيت‬
‫يف ةعزذ ء اص فكا ا يت تع م اب ة ر ارفجفن ميل ف ري ا‬
‫ف فنقتك رختكذ ا ءمتكذ رتك تقظ اب حنت ذ ىل حتج ا نتزا اعنتفاد ءت ةتكذتكا ا قضتك ا ت طين‪ .‬ميلت اعتفتكر‬
‫ذ ح ارزا كع ‪:15‬‬
‫‪ - 14‬شامية الراشد‪" :‬الحكيم في العالقات الدولية" الكتاب األول – دار النهضة العربية – ‪.1984‬‬
‫‪The Freshfeild Guide to Arbitration and ADR, clause in international contracts, 2nd. Ed. Kluwer Law‬‬
‫‪International 1991, P1. Kerr, Arbitration V. Litigation, in The Journal Of Business Law 1980 P 164.‬‬
‫‪23‬‬
‫‪15‬‬
‫ً‪ -1‬السرضة‪:‬‬
‫ا جع يف ا تحلنظ حنيف أن خجا اا ا تحلتنظ وارجافعتكا فنت اعنتفن ءت ا ع ننت ار ةت قضتك ا عتكي‬
‫وا ك ع تطن رخكذ ا ءمكذ عفك ط نع ازاءقظ و خجا اا ا تقكر ء اطمق ر‪.‬‬
‫ً‪ – 2‬املرونة‪:‬‬
‫ارجوات ت يف خ ت تجا اا ا تحل تتنظ ذ ت ت أعضت تكد ة ت ت ارنت تزاا ا ك تتن ت ت حن تتيف ميلت ت ط ت تجا اعتن تتكر‬
‫اسإخ تجا اا ا اخ ت ا تط نتتم ء ت ا تحلتتنظ وا تيت صتتف تتفو متتظ أن تتج ة ة ت ن تزاءقظ وا ت ك عتخ ف ت ن ة ت‬
‫ا ق اء تتف ا طننت ت حنت ت ذ امكنم تتكا ار زةت ت ا تط ن تتم يف ا قض تتك ا ت ت طين‪ .‬نم تتك ميلت ت متخكحن تتمني أن ععفت ت ا‬
‫املمني ة ك أع أحن ذ أو خجا اا ة زة ألنك ا تحلنظ‪.‬‬
‫ركف ىل أن املمني خيجخ ا غك كد ء ا ق اءف ا قكا ان ا فكرة اتط نققظ نف ث ا تمتجععن اطجعقت‬
‫ةجا ت واتف تتري ا نف ت ث ا قكا ان ت عتتزذ ء ت اختقتتكياا امتتكنظ و تتج ا ت ط ا قضتتكئن ‪ .‬ذ ت ح ارنتتزن عجاذتتك‬
‫ارفتتجفنني ء ت أهنتتك تتن ابءت تتكر أن ارجوا ت ة ت وخق ت اًتتجذظ عتتين ءتتف تتتقجار ا ق اءتتف ا قكا ان ت واب تتتك‬
‫خمكطج ركفن ‪.‬‬
‫ً‪ – 3‬خربة وحيادضة احملكمني‪:‬‬
‫حنكيعت وعتتربن املمتتني ذ ت حنتتف رتتكفن تحلتتنظ‪ .‬وا نكيع ت يف اعتنتتكر املمتتني اعنتتفاد ء ت ا قضتتك‬
‫ا ت طين حتتف ا طتجا ارتعكصتتفن متتك أمهنت ن تترين يف ا عقت ي ا فو نت واب تتتك ميلت طتجا أن خيتتتكروا حملمتتني‬
‫ة تق ني واعنفع ء ا قكف ا قضكئن ا احفن أو عتظ اعتنكر ذيت املمني ة ذن يو ن ة تق ‪.‬‬
‫نمك أن اعتنكر املمتني ت عتتظ خت ةعنتكر ا نكيعت فقتمل و و ن نكاتمل اًجعت أحنتكاند ق ت أن ةعنتكر‬
‫اصربن حنز ن ري يف اعتنكرح‪ .‬فعنف وخ ي اتزا ان ت ءت ءقتف انتك علت ن حتفعتف املتظ اتن ت صرب ت يف ذت ا‬
‫اوكذ‪.‬‬
‫اعلص ا قضك ا طين حنيف ميل ا مل اب فء ى ة ص ج حملمت تنص تفعقك أعت عتربن تكاق يف ة تج‬
‫ذ ح ا عق ي‪.‬‬
‫ارغكتن يف حنكيع وعربن املمني‪ .‬ت غك كد ةك عتظ اعتنكر املظ ة ص تج أحتف ا طتجا‬
‫ت أا ت‬
‫ارتخكحنتتم اً تجاد تعكطف ت أو ص ت أو ء ت ا صتتج صجا ت ا قكفت ت ا قكا ان ت وا مخفتتن ة ت ا طتتج ا ت مستتكح‪.‬‬
‫وء ار ت ى ا فو ذ ح ا نكيع مك ط نقكا ميل أن ري اعة ا ت كؤتا‪.‬‬
‫‪24‬‬
‫نمتتك أن اعتنتتكر املتتظ اص تتري ت رتتجور ت أات عتتج ةت ا تحلتتنظ واب ت اا ا تتفو ةنت حمفت راد‬
‫ء ءتفي ةعتني ةت ا تخكث وا غتجانني امتلج ءتك ق ار تتفنفون ةت احتلتكرذظ مت ا اوتكذ ارقتظ ةت ا نتكن‬
‫ا قكا ان واتصتفكيع ا فو ن ‪.‬‬
‫ً‪ –4‬السرعة‪:‬‬
‫تع تم ا تجء ا حنت ذ ىل صتجار حتلنمت هنتكئ ‪ .‬وذت ح‬
‫أذظ ةنزاا ا تحلنظ ابرقكرا ة ا قضتك ا عتكي‬
‫ارنزاا رجورع يف ا نكن ا ت كرع ا يت عتمف ء حنفتني ذكةتني أت ومهتك اتئتمتكن ا ت تكر وا تجء يف جنتك‬
‫ا ءمتتكذ ا ت كرع ت ‪ .‬فل ترياد ةتتك عفتتفر ص تجار املمتتني أبصتتج ة ت تتن أو ح ت تتت أ تتقج ة ت ا تتت ةقظ ةقم ت‬
‫ا تحلتتنظ وحنتتيف أن أغ ت يوذ ا عتتكمل خ ت صكا هنتتك ا تتفاع وار ت اي ‪530-520-519‬و ‪531‬و‪533‬‬
‫ة صتكا ن أحنت ذ امكنمتكا ا ت ر ق أو خت فتفعققك ء ت ا فكصنت ان عت رك عتك ‪ 1958‬تنفنت أحلتك‬
‫املمني عط ذت ح ا قتجاراا حنتف اسإاتجا و ل ت قك حنتنغ ا تنفنت ار ك تج‪ .‬ت ك أحنت تحلتنظ ا ت تكر‬
‫ا فاع أو ا فو حنف ا جء ا يت ت اف ةنقك ج ا نزاءكا ا ت كرع ‪.‬‬
‫وحنتتيف أن ا صتتمل ختتز ةت ا تتم و ععتتين ارتتكذ يف ا صتتمل ا كرتتج فل ترياد ةتتكيا فت ا ت عة ءت فلتتجن أن‬
‫ا تحل تتنظ أرع تتص ةت ت ا ت ت ىل ا قض تتك ا ع تتكي ‪ .‬ذت ت ح ا فل تتجن ان تتط خ تتفاد يف ةفر ت ت ا تمت تجع ا قض تتكئ‬
‫"‪ "common law‬و ل أغ فققك ا قكا ن ارفئ ععكرض حنحتقك و عتحفيف خبف حنقك‪.‬‬
‫عتظ نكومك يف ا فقجن ا كان ‪.‬‬
‫ذ ا ا تحفيف ركف ىل ة ع أعج أعجى‬
‫ج‪ -‬املآخذ على التحكيم‪:‬‬
‫ار ع ء ا تحلنظ ءفعفن وأمهقك‪:‬‬
‫ً‪ – 1‬إلزامية القرارات القضائية‪:‬‬
‫أن صجار املمني ت ميل أن عل ن هنكئنكد ت اعف ن كئ حننغ ا تنفن أةك ا قضك ا طين‪.‬‬
‫‪25‬‬
‫أن أن تتج ةن تزاا ا تحلتتنظ أمهنت وخبكحنت طقت ا تتجء وا تجع فقتتف أمهنتقتتك ءنتتف ءطتتك ص تجار املمتتني‬
‫حنتتنغ ا تنفن ت أةتتك ا قضتتك ا ت طين ا ت عط ت ةن ت غك تكد ا تتمل يف حنتتح أو اط ت ن ص تجار املمتتني وعنًتتج‬
‫ا قضك ا طين يف ا نًك ا عك وءف خمك ف ا قجار ا تحلنم ممك عتط وصتكد وخقفاد ركفنني‪.16‬‬
‫واب تك عفاف ا عة أن صجاراا امكنظ ا طنن أن ج زاةنت ةت صتجاراا املمتني‪ .‬يف ت رع ةت م ةت‬
‫ا ع ري ن ك حننف ا تنقن قجاراا حتلنمن أخن ن ‪.‬‬
‫ًً‪ –2‬عدم متتع احملكمني بسلطات القضاة‪:‬‬
‫عفتقتتف املم ت ن ل تتري ةت ا ت طكا ا تتيت عتمت ت دتتك ا قضتتكن‪ .‬فف ت ن تتري ة ت ا حنتتكن عتتجى ارتنتتك ء ن‬
‫أاف تتقظ ة تتزةني اب ت ىل ا قضتتك ا ت طين ىل خكات ا تحلتتنظ حفت ذ ةت د ء ت ح تتز أو أ صتجار لعتتج‬
‫ة تع ج عففر ء ا قضك ففت ار زة ‪.‬‬
‫ًً‪ – 3‬اختصار التحكيم على اأطراف املتفقة عليه‪:‬‬
‫عفتقف املمت ن أعضتكد ت ط رتظ ار فتكا ا تحلنمنت أو يعتكذ تخص لعتج يف ا تفء ى ا تحلنمنت‬
‫ن ا تحلتنظ عقتفتج ء ت ا طتجا ارتفقت ء نت وذت ح ا نقطت متك أمهنت ن ترين يف ا عقت ي ارفتجفن ا تيت نمتتك وري‬
‫لافكد ع خف فنقك أطجا ةتعفين وت عل ن ا تحلنظ حنحنحكد اسإ اخقت اطمنت ا لفنتج وارلفت ذ أو ار تتفنف‬
‫ة اتءتمكي وفك اتءتمكي وارفج ارجا ج‪.‬‬
‫وحت ت ا فتتم اطمنت ء ت ا تحلتتنظ ت أن وخ ت ي خ تجا اا حتلتتنظ ةتعتتفين تتمل ان تزا واحتتف ختتف‬
‫خ ورح يف ءق ي خمت ف عيي ىل حنفار صجاراا ةتعكرر يف ةضم هنك‪.‬‬
‫واب ت تتك تا تتف ةت ت تتكي اً تتك ع تتم اب تحل تتنظ ارتع تتفي ا طت تجا وابطمت ت ا تتني ا قض تتك ا تحلنمنت ت‬
‫ارتعتتفين حتفن ار رت ‪ .‬ذت ا ذت حتتفعيف ا تتكء حك نتكد وة رت ةنكصمتتكا أنكيمينت وءم نت يف ا عفعتتف ةت‬
‫ا نًظ ا قضكئن وح ء ار ت ى ا فو ‪ .‬وولةج أن عفت ذ ا ا نقكش يف اري ج ا ك مهنت ق‪.‬‬
‫ً‪ – 4‬التحكيم أكثر كلفة من القضاء العادي‪:‬‬
‫اب ع ين ىل ة ر ا تلتك نف غك تكد ةتك ععتترب ا تحلتنظ أن تج ن فت ةت ا قضتك ا عتكي وخبكحنت يف‬
‫يوذ ا ق تتكا ن ار تتفئ حن تتيف ت ع تتفف ارتخكحن تتم ن أع ت ةف تتكرعف مح تتكنظ اننم تتك ع تتفف ارتن تتك ء ن أخت ت ر‬
‫‪Roy Goode, Commercial law, 2nd.ed, Penguin 1999, P 1178.‬‬
‫‪26‬‬
‫‪16‬‬
‫املمني ركف ىل ارفتكرعف اسإيارعت تحلتنظ ا تيت ت يفعقتك نن ت ةت صنمت ا نتزا ارنًت ر ات ‪ .‬و تا‬
‫ء ارتنك ءني حتمج ةفكرعف يارعت خمت فت‬
‫نكن ا تحلنظ ت عتظ وفم ص اءف ةي حتلنمن ف ا‬
‫نك ت كر ةلكن اتختمك وا يواا ا ة سإخجا اا ا تحلنظ و ةفكرعف نقج ا مق ي ‪ ....‬اخل ق‪.‬‬
‫ًً‪ – 5‬النزعة ابلوصول إىل حل رضائي‪:‬‬
‫لعتتج ار حًتتكا وأمهقتتك اب ن ت‬
‫مفتتجفنني تع تتم ا اص ت‬
‫حنتتج املمتتني ىل حتتج ررتتكئ يون ا تتمل‬
‫امتتلج صتتكط اب ن تزا ارعتتجوض ء تتنقظ وفق تكد ق اءتتف ا قتتكا ن‪ .‬أ أن ذنك تتك ة ع ت ء ت املمتتني أبهنتتظ صتتف‬
‫عت حنت ن يف اعتتة ا حنتتكن ىل ق تنظ اص تتكئج أو ارلك ت اتني ارتنتتك ءني افت رن ررتكئن يون ا عطتتف ء ت‬
‫ا قكا ن ا اخ ا تط نم وحق ا طجا وفق ‪.17‬‬
‫‪-2‬‬
‫أسس التحكيم املصريف‪:‬‬
‫أةتتك ا فتتع ابا ا قضتتكئن وار عت ء ت ا تحلتتنظ أحنت ةت ا ضتتجور‬
‫تتكي حتتج ةتلكةتتج‪ .‬ذت ا ا تتج‬
‫عتم تتج ة تتك اتع تتفعج ءم تتج ا ت ط ا قض تتكئن وا ق ت ااني واتختق تتكياا وا تتري ابال تتكح ط نق تتكا صض تتكئن ت اف تتم‬
‫واصتفتتكي ا ت اتختمتتكء أو ا ت ىل ا ت ذ ا فع ت تتج ا نزاءتتكا وةنقتتك ا تحلتتنظ اعتتف تتكي ص اءتتف‬
‫ختفف و ن مل ل غ ق ة خمكطج ة ع ارفجفني ء ا تحلنظ‪.‬‬
‫ا تتج ا تتكئ ذت ا تتج ا تتقج وا صتتج حنتتع ا وا ت عتنك ت ةت ةجح ت اتاتقتتكذ ةت ت اتصتفتتكي‬
‫اتصتفكي اتختمكء ‪.‬‬
‫ار خ ىل‬
‫ت تتكو ة عت ارفتتجفنني ء ت ا تحلتتنظ ت ءتتفاي تتجو حتلتتنظ ةتمك تتل وأق وا ت ىل حتلتتنظ‬
‫ةي كيت ات عن طق ءكة وبق وة مث الكو حنع ابا ا تنفن واق‪.‬‬
‫أ – شرط التحكيم‪:‬‬
‫حنتتيف أن ا تحلتتنظ ع تتفأ اب فتتك فتتنمل ء ت احتتتكي ارفتتكر اتصتطا ء نقتتك أن متتمج مجنت ءق يذتك‬
‫جطكد حتلنمنكد ج أ ازا عنمي اني ارفج واحف ارتعكة ني‪:‬‬
‫أن عتضم ا مج ا تحلنم ةك أييت‪:‬‬
‫‪The Freshfields Guide to Arbitration and ADR, op cit, P 5.‬‬
‫‪27‬‬
‫‪17‬‬
‫ً‪ -1‬اختيار أسلوب التحكيم املؤسسايت‪ :‬ذ ا ارقط‬
‫عتظ نكو تحقكد اب تففنج‪.‬‬
‫ً‪ -2‬ترك أمر تعني احملكمني للمؤسسة التحكيمية‪:‬‬
‫وا ت ك عت تتكو ارتخكحنتتمني حنتتع ا وخ ت ي أن تتج ة ت طتتجفني يف ا ن تزا أ ت ن اب تحلتتنظ أةتتك حملم ت‬
‫ا تحلنظ ا فو ن حنيف عنضظ ا طج ا ك يف أو ا جاا وغريذظ ىل ارفء أو ارفء ء ن ‪.‬‬
‫ت ط ةف تتجفن وةف تتج ةجن تتز ق فنلت ت ن‬
‫حن تتيف أن ا ت ىل ةي ت حتلنمن ت ختض ت سإ تجا‬
‫اعتنكر املمني ة ارفجفني أو ة ا ق صنني ارتمتعني خبربن ةفجفن ‪.‬‬
‫ً‪ -3‬اختيار مركز إدارة البنك كمكان التحكيم‪:‬‬
‫وا ك عتظ الكو حنع ابا اتاتقكذ اني ءفن حمكنظ رم ا ف ا احف‪.‬‬
‫ً‪ -4‬النص على تطبيق اأعراف املصرفية‪:‬‬
‫نق تتكا ن املم تتني و ت تزاةقظ ا تتكئج ل تتكا ا فكصنت ت ا تتني ا فجص تتك والنت ت ص اء تتف ن تتك ا قت ت ااني وأحن ت ت ذ‬
‫امكنمتتكا ت نت ا صتتمل ارقتتفور يف ختجا اا تتل ن ‪ .‬ط عتكد يون أن عتتيلج ت تتك ء ت ار تتكي ا ك تتن يف‬
‫احطا حم ا ففك و كيذ ا فف وار كوان يف ارعكة اني ارتنك ءني‪.‬‬
‫تاتتف أع ترياد ة ت اسإ تتكرن ىل ضتتمني تتج ا تحلتتنظ اف تكد عفنتتف ىل أن ص تجار املمتتني ةتترب غتتري صكاتتج‬
‫ت نك أو ا طع ت ن ا جخ ىل ا ط ا قضكئن ‪.‬‬
‫ب‪ -‬يف املؤسسة التحكيمية‪:‬‬
‫ت كو ءفي ة ا فع ابا خبف ث حن حن و طكا املمني ت عضتك اري ت ا تحلنمنت‬
‫مفج ارجنز و يارا ك نمي صضكئن أ ن حلم ا تحلنظ فى غجف ا ت كرن ا فو ن ا كرعص‪.‬‬
‫ً‪ -1‬يف التبعية ملصرف سورضة املركزي‪:‬‬
‫رع ارجنز ابحفاث ذن‬
‫مت اتصطا ء ةفج‬
‫ا يت نمي اني أطجافقك أ ء ص ةفجفن ‪.‬‬
‫‪28‬‬
‫كط وا تحلنظ ة ةقكةقك ا تمل يف ا نزاءتكا‬
‫مل عتظ اتنتفك اففور صجار ءت ن تص ا نقتف وا ت ت نف اتج مت اسإصتطا ء ت أن عتضتم ةمتجو عتفعج‬
‫رع ارجنز حج ا نزاءكا ارفتجفن و ت ةت‬
‫صكا ن ن ص ا نقف وا ت نف افكد رفي ة اني أذفا ةفج‬
‫كط وا تحلنظ ء أن عففر اًكةقك اب تع نمكا ا تنفن ع قكا ن‪.‬‬
‫أخج ت ك حفاث ةجنز أو ذن‬
‫ات ت ك أيعت ت ارجن تتز ا ف تتف ا قكا انت ت وع تتجخ ء ت ت أ ا تتص لع تتج ععكررت ت وميلت ت أن عتض تتم اًكةت ت‬
‫أحلكةكد مري ىل حن حن ذن ا تحلنظ إبعقك ا اا واختكت ا قجاراا ار تع وع تز ا قضكن وا ضتكاط‬
‫ا عف ن اتقفمي نج ة كءفن طق حضكر ا مق ي و نفن ا قجاراا وغريذك‪.‬‬
‫ة ةنتزاا ا ت ىل حتلتنظ ةي تكيت ذت تتقجار اسإختقتكي يف ار تكئج ارفتجفن ةت ةتجور ا صتمل ممتك‬
‫عج حفوي خمكطجذك‪.‬‬
‫عيي ىل ور اب جؤع مفكر ا يت‬
‫ً‪ -2‬يف تشكيل اهلياة‪:‬‬
‫ءطتتك ا فتتف ا قكا ان ت قن ت ا تحلنمن ت ت أن عطافتتم ة ت حتتفاث ن تتص يارن م ت أءضتتكؤح اتتني‬
‫ا فتتف ا قضتتكئن وارفتتجفن واتتني ا قطتتك ا عتتك واصتتكث ت ك مت اتص تطا ء ت أن ع تجأق امن ت صتتكض أو صتتكض‬
‫كام عربن يف ا قضك ا ت كرعت وء ت أن عتتي ف ن تص يار ت ةت مم تج أو أن تج ءت ارفتج ارجنتز وءت‬
‫رتتكف ىل أحنتتحكب عترباا ةفتتجفن وصكا انت ةمتتق ي متتك أبع صقتتك‬
‫مجعنت محكعت ار تتتق لني واحتتتكي ارفتتكر‬
‫ري ك وعرب ك‪.‬‬
‫وح‬
‫ر اًك امن ميلت ات تتعكا انًتك حملمت ا تحلتنظ تفى غجفت ا ت تكرن ا فو نت و ت أن عتضتم‬
‫ارفجفن ‪.‬‬
‫ا نًك تئح اتلك نف ا تحلنظ اسإيارع وغريذك ء أن ل ن ةق يف ا‬
‫ا ةت ر ا تتيت ةتتك ا تتمل صنتتف ا نقتتكش تع تتم ا خت ب ذتتج ت ورت تئحت أبمستتك املمتتني أ ت وذتتج‬
‫ميل ات تعكا حلمني أخكا أ ت خبكحن تا نكن ا عقف عتضم طجفكد أخن نكد أو مت اعم أخن ن ة د‪.‬‬
‫ذت ح ا ةت ر ميلت ةنكصمتتتقك اتتني ارعكررتتني وارنكحنتجع متتك و ن ننتتمل خفتتنكد ت أختتف ةكاعتكد ةت ت تتك‬
‫سإءطتتك ةجوا ت أن تتج يف ا تحلتتنظ ارفتتجيف ورنح ت أاعتتكياد يو ن ت ء ت أن ت عل ت ن ت تتك ر تتم صكئم ت حم تتفين‬
‫وةغ ق ‪.‬‬
‫ج‪ -‬يف تنفيذ القرارات التحكيمية‪:‬‬
‫نكو تتمل اتصطاحتتكا خبفت ث نفنت ا قتجاراا ا تحلنمنت ا فتتكيرن ءت ذن ت ا تحلتتنظ ا تكاعت مفتتج‬
‫ارجنز ل ث اقك ‪.‬‬
‫‪29‬‬
‫ً‪ -1‬اعتبار القرار التحكيمي الصادر قابالً للتنفيذ‪:‬‬
‫ف راد يون ا كخ سإن كئ حننغ ا تنفنت وت تك اب تنص يف ةمتجو صتكا ن ةفتج‬
‫ت‬
‫ت رع ارجنتز ء ت‬
‫فتتفر اب تتظ ا متتع‬
‫ت تتك خبكحن ت وأن ذن ت ا تحلتتنظ ت عطأ تتقك صتتكض و ن ا ق تجاراا ا تحلنمن ت‬
‫ا عجيب يف رع ءم د أبحلك اركين ‪ 134‬ة ا ف ت ر‪.‬‬
‫ذت ا اتصتطا مل ع تتم مت نعكد ةت نك ت ذت ح ا تط ر ابءت تتكر أات ت ءتف اص تتمل اتني ا قت ااني‬
‫ارتع ق ابرفكر و ك ارتع ق اب ط ا قضكئن ‪.‬‬
‫ً‪ -2‬إكساء القرارات التحكيمية صيغة التنفيذ عن طرضق السلطة القضائية‪:‬‬
‫ا تتيت تتنص متتك أن نًتتج ت يف ممكر ت ارتحتتكنمني ققتتظ اب تتففك يون ح ت ا نًتتج يف خمك ف ت ص اءتتف‬
‫ا نًتتك ا عتتك أو ء ت ا صتتج خعتتج ذ ت ح ا ق اءتتف يف حتتفويذك ا تتفانك ءنتتف ا تتمل إبن تتك حنتتنغ ا تنفن ت وار تتكذ‬
‫ا ت ميلت ءطتتكؤح ذنتتك ذت ةتتك عتتتظ حك نتكد أةتتك ا قضتتك ا فجا ت ا ت انيراد ةتتك ع غت أو عف ت صتجاراد حتلنمنتكد‬
‫حن تتكيراد ءت ت حملمت ت ا تحل تتنظ تتفى غجفت ت ا ت تتكرن ا فو نت ت وت تتك ط نقت تكد م تتكين ‪ 1135‬ةت ت ص تتكا ن أحنت ت ذ‬
‫امكنمتتكا ا فجا ت ا تتيت أتذ ت خك ف ت ا نًتتك ا عتتك ا تتفو يون ا نًتتك ا عتتك ا تتفاع يف ا نزاءتتكا ا ت كرع ت‬
‫تاا ا ف غ ا فو ن ‪ .‬ذ ا عتط عكون اتني ارفتج ارجنتز وا ت ط ا قضتكئن و ت أن عن تم اننقمتك مم تج‬
‫ا قضكن فى ذن ا تحلنظ‪.‬‬
‫أن عل ن ءمنقكد طق نفنت ا قتجاراا ار تتع ا تيت فتفر ءت امن ت ا تحلنمنت ة تج‬
‫وا تعكون‬
‫ا تتز اتحتن تتكط و حض تتكر ا م تتكذف وغريذ تتك وذت ت ا عع تتين ة تتن املم تتني وذن ت ت ا تحل تتنظ ا تكاعت ت مف تتج‬
‫ارجنز ق حن حن حنفار ا قجاراا ارع ا نفكت‪.‬‬
‫ً‪ -3‬ضماانت مصرفية‪:‬‬
‫ذنك تتك ةت ت اص تتط ء ت ت أن عتق تتف ارتح تتكنم ن ص تتج ا تتف إبخت تجا اا ا تحل تتنظ اض تتمكانا عت تتظ نفنت ت‬
‫ا قجاراا ا تحلنمن ء نقك ط ءكد يون ا كخ ىل ن ك حننغ ا تنفن ‪ .‬ذ ا ارقط ع ق يف حتفوي ارقطحتكا‬
‫تتف يف ءتتف قتتفمي ا ضتتمكانا و تتن عجص ت‬
‫ا نًجع ت ابءت تتكر أن ا نكنتتج ء ت نفن ت ا تزاةك ت ا تعكصفع ت ت‬
‫خجا اا ا تحلنظ وارمكط ‪.‬‬
‫ك صط ا عة أبن عتظ ور ا ظ امل ء ن حتلنمنتكد وا ت ت عنفت ا قتجاراا ا تحلنمنت ط ءتكد‬
‫ء ت ا قكئمت ا ت يا طمنت ارفتتكر ‪ .‬ة تتج ذلت ا ءق ات ميلت نفنت ذك ابءت تتكر أن ارفتتج ارجنتتز عمتتج‬
‫‪30‬‬
‫ء مجن ارفكر وع زةقك اتنفن ا قجاراا ا تحلنمن يف حكذ ع كر ك نمتك ع زةقتك اب ئحت ا ت يا اركاعت‬
‫ة ا تعكةج ة ا زابئ ‪.‬‬
‫ت رع أو حت عجوخت ةت ا ت‬
‫وةت ت تتك قت ةمتتل تع تتم ا فتتكن ارتحتتكنظ أو عجوخت ن نتكد ةت‬
‫ا رع ‪.‬‬
‫نم تتك أن ا ئح ت ت ا ت ت يا ت ت ت تتيلج ء ت ت ارتع تتكة ني ا خكا ت ت ف ات تتف ءن تتفذك ة ت ت ن تتك ا ق ت تجاراا‬
‫ا تحلنمن ت حنتتنغ ا تنفن ت وء ت ارفتتكر ا ف ت ذ ء ت ا ضتتمكانا ا تنفن ع ت ص تتج أو ءنتتف ا تتف إبخ تجا اا‬
‫ا تنفن ة ج ا‬
‫ز اتحتنكط وغريذك‪.‬‬
‫اخلامتة‪:‬‬
‫أن ت ع غ ةي كا ارفك وا كط وغريذك وا يت ميل‬
‫ا تحلنظ ن ن افع ج ا نزاءكا‬
‫أن ل ن عط ن أوىل ص ج ا ف اب تحلنظ وت ك أبن عل ن ىل خكا امن ا تحلنمن ا تكاع ىل ةفج‬
‫رع ارجنز ذن و كط وةفك مك اًكةقك أ ن اب عفعف ة امن كا ار خ ين ءكرنكد نمك يف ال طا‪.‬‬
‫د‪ .‬موسى خليل مرتي‬
‫المراجع‬
‫المراجع العربية‪:‬‬
‫‪-1‬‬
‫أ‪ -‬الكنب‪:‬‬
‫‬‫‬‫‪-‬‬
‫د‪ .‬أحمد أبو الوفا‪ " :‬التحكيم بالقضاء وبالصلح " منشأة المعارف – الطبعة األولى‪،‬‬
‫‪.1964‬‬
‫د‪ .‬سامية راشد‪ " :‬التحكيم في العالقات الدولية الخاصة " الكتاب األول – دار‬
‫النهضة العربية – ‪.1984‬‬
‫العربية‪.‬‬
‫علي جمال الدين عوض‪" :‬عمليات البنوك من الوجهة القانونية" دار النهضة‬
‫‪31‬‬
:‫ الدوريات والمقاالت واألبحاث‬-‫ب‬
‫ "البنوك الشاملة" بحث مقدم في البرنامج التدريبي للمحكمين‬:‫ السيد أحمد عبد الخالق‬.‫ د‬.2000 ‫والمصرفيين حول أعمال البنوك – المنامة‬
‫ "األعمال المصرقية من منظور اسالمي" بحث مقدم في البرنامج‬:‫ السيد محي الدين علم الدين‬.2000 ‫التدريبي للمحكمين والمصرفيين حول أعمال البنوك – المنامة‬
:‫المراجع األجنبية‬
:‫آ – الكتب‬
-
Ross Cranston: "Principle of Banking Law" Oxford – 1997>
-
The Fershfeilds Guide to Arbitration and ADR – Clauses in International
Contracts – 2nd revised ed – Kluwer Law international.
-
Roy Goode: “Commercial law” new ed. Penguin 1999.
Peter Sarcevic (edited by): “Essay on international Commercial Arbitration”
Graham & Trotman 1991.
Philippe Fouchard, Emmanuel Gaillard et Berthold Goldmann: " Traité de
L’Arbitrage Commercial International” ed. Litec et Delta 1996.
Alan Redfern and Martin Hunter: ”Law and Practice of international commercial
Arbiration” 3rd ed. Sweet and Maxwell – 1999.
Jean-Louis Rives – Lange et Monique Contamine – Raynaud: "Droit Bancair"
6em.edition, Dalloz – Delta – 1995.
-
:‫ب – الدوريات والمقاالت‬
-
ASA (Association Suisse de l’Arbitrage): “ International Arbitration” Special
Series N° 4 – 1993.
Compendium of Documents produced by the Basel Committee on Banking
Supervision, published by Bank of Settlement – Basle, Switzerland, January 1999.
Extract of ICC Arbitration Awards on construction contracts referring to the
FIDIC conditions, 1990.
32
-2
33