Title 悪法も法か Author(s) 上原, 行雄 Citation Issue Date Type 一橋論叢, 79(4): 473-484 1978-04-01 Departmental Bulletin Paper Text Version publisher URL http://hdl.handle.net/10086/13326 Right Hitotsubashi University Repository ( 9 勺 7) 悪法も法述ヌヌとぷにスス仁 p は法典ほぼ e ､ m 次 d 宅 ∈ m e 毘 - のような一 S 乱節 . が i t 見出 p - e H せ ∽ C r る｡甘 t : p の e ロ O d s t 一 : β 已 ( そ d の｢悪法も法か + 亡の甘『巴学説彙纂 - …S ) のいかテウしポクて解答､事実､のにほかいをン四か正面テかゴらネ提起』 t - それに香 ∽ ロ紀元一年 .で頃あのるアテ｡ナイで上 ① ) は､ら､苛酷をそれが望ましか｢悪法らぬはこの懐疑いうし対りにるが､｢悪法も法か歴史､があるそれはこ同と時をにい物悪う語法 + と問いに対演すさるっている｡｢悪の法的性格一ンて､があとは｢悪法も法なり + という法諺ないし観に念対に話君法 ( ロ｢苛酷な法 + といソクラテスを通じが弓 - e 舛 S e d 訂㌍ ) にこ歴書史かとはたのはさらにの古てよ種くく観念られて､のをもか P こ知も + い古い e H 法も法なりどる古 - とすは P ほも法なと弓悪｢悪法の法も｡としれ歴史るうア + には法 + こけ｢ + ､ル､な瀧し学者一｡｡スの g O う法四､どもるし n ばゆソ A されよ収録アしれなつ d れマピいもーイあ許わユがすぎなあまり定いされたそにほにそ ( 古代ロれたィ､ものぅ意決西味意欧とすかでは前い典と､アう劇問『だでに著悲のこいならないる出ており m レの現 ( ニ e 表』且を示す化すす e s t 例般用 D 首一のが . てこ同法じ諺はのスと ( かたとえば､っいてるい脱獄｡たのこ勧とめをれた ) ｡この法諺が示している ( 1 ) しかにとても厳いが､か観し念法と律なは拒るこプ香しとのたそラト､原し､は上しよう行雄橋静養一はい･変まのせんで天しを人卜ヽた｡の掟､ぅゴケデケ弟悟こてネスィスでるとと自殺のが｡禁ではあまいウのスなりまデではぜかなと理レい申由オせんィケー｡間 ( かにま正らの破た義でら､はをいぜこ掟なの女神す｡｢しますを犯し劇中たク､､のの岩息息穴う子子で処刑前うにやのハくイに悲報昨の日だ御命令け力をもがにでつ立緒しなくとも思不文におたィでてたのゴは不法住はネい関罪連をし構っ､い｡他方へ悪そにの申連も行子がお神むしはンの々布令されもこし立たうもとアこてみ王世てる妃そンのずののテ世か命あアにらとンのをも非奪迫ィしナチ体制下と戦し時うた行為意図特別刑りとすれてば展開､れ任ばをに法つはい法てに法律非ずとす､上の責問は ( ) しなっとされ西ドイツで､そ､のをしるが行為実がたに悪際法の刑法も上法裁判なに発殺やし特証ょすぎ別な言うず時た問題のあわれは戦って戦後で告､ととなとし､行為いり､こるて憲法論た夫を抹もされる成すいのてま｡なわれるつを出一事道令被徳を告的利に用妻非し難てはさ邪合れ魔法るに的にめらそれは ) いとオよのたレ､ど日やな､でクと妻､｡妻の戦の時裁悪判法所｢ + た者に死がナチであをたう誹讃が極っ､刑といモをのされるが､テう告発るとしアてァィて死テーパをネは禁じ禁令たデこィをとにプしてポリで王となとコあいンるうプ｡ぺレこきもクレのスオでではる｡ユネイこ､かと悪い法論現うい実てに問題が､さのッオ名高イい兄デオイドど私し知いてるつにこではでの人もな､ンがフロ､に特別｡･ポリにおこ讃子戦時るのの発すこ提起ス悲劇法も日たクめもぐ法､るイのい､プ息悪てい後ををってィ端法現代デのっもな｡な解答スユの文字ど掟きません + ｡ ( を破り､ 2 ) いも生きのてでいする｡神もお々人のの間で前の事例きまりざ劇ま的ななた時展のあそれがをこ代開がい提と責やせりつは社会がみにでら負う恐きこれ実定となをなたかのされて苛れはナたに酷 ≠ 供し基たづな内をの事件の犯にき容誹讃うまがで､のゴ無視､葬儀んだオイと告証し言たそオイ刑の､娘ネイ刑し不さ事そた貞え令の夫な科で希に妻しあ好死刑を宣イ谷はよあ物語を与えさン､オみ､こくののいン面後プれての語っィ王オ遅ス王ス位らのの死王にンをを憎､定的争プスレを次の心理学用をクでにイデ弔る｡ィプ婚し約者ときすせるほ今なっ第四卓 ( 9 8 ) . 第七十九巻､いのれるが､でそ思いを､ . 4 指一 ( 99 ) 悪法妻すハーにるかも法のし教授た｡ード的非難なはーフ大責道ク学徳の任をトが法負域恵ォ哲学わせた内法ー判決を批どめバの教授フラーほ､道徳性の片鱗法のにとるぺきしであるのス､判たオハにと対主し張てし､､フ A こ H の賀事件 t ) とはフた ) である｡学界ラーの判決のに適は対し用人未て違法殺 ( 3 ) 遂ナチも｢そ妻 ( に ( たてしい一波紋の､にや性はりが有罪あ､戦時特別刑事令もド法大 n なりと学 L を崩壊の句投に宣邑げよ告と無し効とかり夫を下しかかるはた事態か刑を間を接生た免正犯法す哲る学立場から､に対･ e ユ j 亡ユ s 勺岩 e n c ､論争ハ処ートをまき = 芦 ( お e ) ､けの ( d 妻 O れて L この｡とったを､ぜしめはしなこ手を様の貸を不当な死では種しのにみてのた危法の定しな違法険い事件にとし形式てががて的､いなも陥､の･くのれる効手つともなり力をもちえな続的導のず的判法し的も決効と目力をされる否一九五二年七月八被正告を義感有罪に日としのた例け連邦裁れ判るっどももあ｡所の一指反すツにはかありヾる裁戦判時所特の別刑事令対応人にのに一役う買る｡っ内刑容事令的いのえ虐待るであを指示ろうする｡わ上が官国ののょる正の形容種矛う義の盾解実答ともなりう意味この現をは､希法求とす立る法､命令かなりて的のの心慈たに治安情意語に感維持合致すとを区別しついて､このつ法なり人間るも､解答捕権者るが､の法とにこ別 ) ( ) ､したが､｢悪法 + しは､ ( 西ももち4 とも已岩をとて 2 岩いっうしてほ d と一種の､言葉､ロ ( パッ羅､勺 r く ○ d r O 芹 ( 蕗 ) ( 仏 ) ､など R は旨いずれ e t ( 独 ) ､も正しい + 監 ⊥ + くである人｡､々にその陸諸国遵の義務言守を語づではける､こ広義のとはで徳性いるよもにようのとでってであり､これを欠く悪法はもは､それがいに戦後妻とものすかの行為ればか西ほドは必イ殺､夫ずその一てするもなこでにと反戦予想論時し特た別つれほま､あい形式的右示に･述されるよで｡い刑事令手べ続的たきうがアたに法にン解､るはテ答としの法はとゴ内し容的てネヤのフな体正裁しを意い法味とさ ( すいでほるうな道 ) わら法たりう O 伊合法性されてをや､も t t 賢な､きな､爪解答大染 d ｢ー首 s ) P ヨ､そた､虜が･ィは､悪法て二も法無効つかなにとこラーが大別いうとは整示き問題明らえ唆るにかてすつでで｡｢ Ⅷ T 弓 ∴ . ク途り露ー方烙も印なをく押混さ乱れ貫のう徹裁るす判とる例す呈せるれざ危険ばニン ( 出 p 打牢ロー n ) やネチャーエフ ( ① t C F 巴 e ) ツとにれすあば､ったよそ人うて々に､に絶なえは､らずこうし社会にいとのつい秩序か違う立答るがほ規範は否認され ∽ O ざ旨るー p 弓 ) ､宗教規範によ大きなたに + いと続いてでのう法はよる､うの､狂的｡人戦に時は遍内的在のすい会である徳規範存ろ熱うかと道のをい法よ､となのに社法り効力をとそに､いったう容在賢のまいでの是非当なう自解然､したがって､少なくとも経で対いのどはす的う慈もなく一つの､観念心理的な支えをによい一､意性人為相を対超性越･認識論上しの免た難自然点悪れた法普に依て､数たりう万人では決あえて義て少的不に問なくなるでは､して一にとはしあろう共通の下にか菩され付しかうてたるきとれてとなすきる客観｡･悪､ n 賢弓巴 - P ｡た W のそ ) がしにほか､ストア哲学て､かかるっり的な基準がみ､るら悪れるよ法は法うなに非極ず端不可欠とないの解答アナキズにはをならな以要請来にの応前提い自然えるとしもて悪の要請法認すかるされる香のかでをな､をっろ観念れい果しも為はのばのともこがあず観念うはされにのれは様この解消けあるのの人るでそのいのとし法た判断然はとし言すのなし換に必か悪うもこ内容､い験てであとによ答該解社答会はのいし･､問題の内｡､らが有うっず所｢や自然法を実え定な法｡代定立諺しがた示法す､がであらしれる難にの基準かれ二帝国非絶ず対と的手たであ夢またふこるとうしにす法えた人人もこ｡､が法では考が法もをる時権者左ま困わのとかほ法種あと獲得定れ者悪そ香｡の悪はいの立法､か法っ力する導なと右指いのの､の点を効解ては香足す異なである限らなっナチドイされる｡とう最高して義に違にかか準限難のこるて滝かし西足法こ､香の､わに非ずとくは為法 p の断し人る正判たが法か解答かか場実定香も法､現すはろう､の基にそるを是い正とをす思てはあとで不つもかしるに考､たがえて令もの･なりう民法正異り実衆間題 ( 1 0 0) われるのでこに法即してとな行ってのず的別刑事的悪され､し特史を歴､支持たドイツはらはこ｡法も法しにも非ろう法バ､態さにてそれにるず合､っ､の｡す恵い法悪しい道義であてくをるをえ｡宅の第四号第七十九巻橋論叢一｡自法然法 H ( - e に関 n とし賢てし弓呈てもうム容､巴示こ判い昇さと定限､一 4 一和 ( 1 0 1) 悪法も法う的無観表を念現いうたわきさでにほかならなかったのである｡るは法律だしたのここともと許想てぺ悪法きに具体た例かとらも明らいかな､機構りも､場合､う｡悪法､くらも悪ぺ法法てなはり法､はるかにとにし非なずがと少らしな法あろう法論秩序に立を脚維持するてす第特徴落手立いさせのてな意しもを法か幾るほ重ど立強権的他面法者な支におのにがね場合でなとでは､にこも用の意｡､､のい｡し､る上一の解好答都と合はな違で第しの配い二て慈をてのい恵､解るを抑制それと近代社容認すは､るはいここ正の第二答にってこのそていつ会と義のもかの法とわの悪にので互に従う悪法くを分てい法すをよこ重ずのるれか観念法実証主非難うなす二法もるつ法自の然解法答論がか､のの要悪因法が論あると思である｡ ) ぺもと析要にはき法でしなかとあ別香呼るかぶり､し個｡､そとぺなでいきぜ問うかこ実践香ならわらの区別を唾昧のに議論し紛てきた糾とと相このろローチとえられる法も､をと形の成し対立てがと示自然され､いう問題にるもこ論法い法とたが法も論の実法のか義かはとではては含のと何いま問題いかううをと問悪法い検討にほそれぞれいむ軍し配ろをあ悪げと法､い史義悪れ悪にきがとの歴る問要題求と考れて一方う定もに､してお問題そのもの､の形歴而証主な本稿史上義いのを学のつ､大別す｡課題し的思倫さ理るしあたはた弁的を無と以上っ､その､がって､批節判挽 m を ) 法のと見解すると立し場､つまりづけら､法実証主れてきた義｡ ( - 笥 - p O S r 悪法のがされるか､はこアプ､の､の以上 5 答も要 ( であか必らの解にみれるわれるかから､み . 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J T よ甜恵法も法 ( 1 0 5) すがふ主パあれ義でるたがよい｡うでにプラトにスト法思想善悪歴と史いをこ流的に地､そ､う価位値をの認占客識論的めて観的実在きの前系難にの点も認達にに性格に識のつ可伴をみいも依存てつこすあら間価本値性客観とるた社される能な人って､主会義的も事装実い､歴史法則などに価値拙をあらのにので基準存在有無仮定す解にしにるは反､すし､悪法あろう各かに依の悪法も人そにそのれが認｡か､各判様定とほよならざ各うう人なぺによ基準しと可がいでう結ある｡め学的経験的認に発識のしと問題は､後者､答悪理の定を文法論的そににのも､義実も従践う実践字いて的ぺ的お態き度か決香に､善悪どりものあ定ま義りとの定かの絶がと能絶対合い的理的なう得錯策覚る対的な実践でほてるほ直観的えばこて中こ今で『で日国家周到ま展開に受揺 H んかた年かせ n 国際正人でなをも価し値れ判な断三状況日のい大法生命価値なはほきな義有名ば死を与えい認な廷判であ識甲ロがろう単打｡るのはあ独る断もといと区別しプラトよのンりな価い客観主義に法つ論たいととてしにお､ざ e l y ) るえの､それ際平和自か上体い + ｡とうしよしとかんしど､パ死いか起トリこれにッせクば自由･一人､わを与えこてうのがやで自生そンの命のリほり独解明なに二者か答筈択の全体明が性勺 P か断的直観価値のもユら c ず一が迫福ヘ自動ー ( t 打月一かつ｡一ほ､全決地自球明刑よの集りよ､し理二と巻し三て号も重い､｢一 ( にほ + 一般香定･｢想か､そ｡よ言と自葉い由をう科この祉い､非難れるか価値認識るら国であるす実践認めいわれ善識悪てにおる｡心｡異ては問存す限りる安いてっての､も従めた､いばとそ対すとしな㈱るにッのつのをえなロが基準当ほま根拠れ露す､観的そはてー根ば拠にかにれもる当呈な逆にが客香う､をば答認めヨが問題､基準大きくし ▼ 践的態度決れ客観的とす定もの解よ価値客観ありえなとを､ないそす本人るはの｡し論れ実な体哲学､ら､それぞれ､なりてのかのしかと大きなスそひたレ｡いもとけば明らにみるテいぎな｡わば主ほンやアリは､すか九一最高裁承認頁されると和い二三 ) 昭っ生命は尊貴な難』 ( ー一訂 ) によっる余裕けてと代れどい表もでこあとされるで論けず継いうし､がれてされ､ストアきた哲学以来こ､値､主として自然橋静養一らすればすはる各とも､いいえるリズムのこと同はととなろう確固ぜ価いケがなら値と観い客､を､こ一人｡るがなかはすい人とでしはたなつたのような価値う主｡的態度決もまたは結局かところ観こ主こ各に価値･で義で人堅あがの主持る必あえ決ずて断しも付価値義このとに立を目場覚か要請むしろ､それ価値言しニておヒきに成立しうとるにがこ主りそる成る批判ての価値形す定す学問的この観かでこすの正的｡種否､解､観実在をがはの､るい定ししつ､の､主悪法観主るに義しもな従けうれぺばきなから香なかいとにとす断念｡立脚れば､せざる客観､あらゆるるざい確アとる認がいさうるれた指摘求アをえな基準前提すわゆ認しるニい難ととな容いのはとうま観価値にいいい基いてうこ準のの帰着実問題と践にとな存在､かかる義そ､世界的にるがでをえな問題こいもなつ ( 1 0 6) をこ主第四号観形態価値客観第七十九巻であろう｡このが少なくとも｡､､､自然主とししたさ義てテもなけ的誤も謬そそれ ( ックな､ば､ある事いにほ価値､神学実が内的在めるよスィをうことに∽ が ( ) ､､のこロ p 事で t 多くは .な実主巴を張た賢価訂値されるし弓 { 巴 - の ) な世しをて犯界いさ｡か事実しとすがす経るにほ験的でに基宍準 y っ､ムにー､る｡ ( 1 てが正 ) 柴田光蔵『義に適にあとるっては､た意法法のっ権者るこものれ､いがのよあはオリガ政治とる権ううな団ーそれに支配隷力をぺきと結どう対処すであ秩序とべきい結種の団従するこーがすろこ法と問し題秩序てれうそがとの示成立すとともな形成いるるもーマ基礎知識』､有斐聞､一九七三されるにキはもはやない｡相ば､｡っかしともし強違そなこいでそ力なかはのモ､､らであすべ信奉者ナキ + ､｡価し値そてニ､ヒされるかかかるリズ善意をれ土なの認定ム台にすかう問題の解も答しはいが､一律に示さ､に掌握ロとほ実際にほ特定識論的にかか棍っ拠てのいない価の値人客間観るかのえだかるらす価顕る値は現こすみるととも､えにり､ま｡のいて､でほ認定ずこ､権られ何をにとが委信は悪ね奉す逆こ成しず期か待でこのと考としるのまをそるもと形となであるそ､をひそかがおめいこ義法しうら善悪､れのど主たも観るかに｡値に､認は有効適切な実､るかであ､ずら待望か､やがて各人たが現ど実のあにり践れ的だ努け力. 合をすらる理的な価のす実るは践こ客をとも観的社通じ会て､がのえ実在いみずすかな実現望価るさま､る値〇畑こ ( 1 0 7) 悪法も法か ( 巽た + 用冒ー . と例巽 + は ? 打ほるぷと｢左大臣｡ + なほお例､外犯罪人 C ｢ざまな + い南面すれば左語｢えなし文 F 右大臣いに琵､どちらとも連にが - ン合致す . ｢左ラと関フの､ ■ ｢右､のロ g P ー宍マるれ際ラ F とギがはリ e + を虐指テ待摘シをも歪ア意んでだはをもになっが左意味て遷しい味する｡｢ + はこ + 逆､ F イうツし語育の意味ンしし言てて葉の左ときた｡いはるさ右英ようにに語もっとも､ことれたさはられ占したいいこを ) とす､冨英や語 T F 0 つにこ｢と右はおの評けしるて学い説論る 1 y ､』勺 ) P r t 争こをれら含め､ 3 h O 利 P + - I の T H I r P n . 匂 p . す y S 打､ . の r て事 ∞ 有伽次件斐宮にの圃沢つ￠文俊い献義て知言意と葉味とのほ告古邑来 0 右岩を亡 S ･そド､ナぞ左ーはなくしたいロ｡ - 設が正し篭合い p ｢｡因みに司 ○ 粛･ a n 粥句 1 訂仁 . ヨ･ + ､ヒと O 八年､ - 勺 p t 九 + ご F あろうも参六照 . ユ甲でガーしこる優は遇 U るろ M 中す ] 巴一 O 日味のす｡ J を意 . 甲ロロ所収 ) ｢悪法と判 ( 同介･ r ｡ S O 勺 F 0 0 - 認 l に b b 五ハト法と律フあ m a 訂邑こ倉句学ラにー - e 岩 g - 記伽 - m e 已￠の一が､のる｡邦訳 ( s i 頁､がー『〇四』 - P ン引用年にとは訳所文呉に収 ) 茂よ九 p y C アネるべ一ィ勺 - ､『ゴ F e 年 ) 一 T e 2 テ訳九 - d る著に p ､ + が紹 - は裁述的確已次､者 S ､権筑よ摩る書筆房に . ｡ . をもく . れ - O も周多 t e 【 e ｢ら論笥でをもも + し 2 S ( う｢ e t ) ･､吉由の来一巴北面すれば右い ( ( 4 以上語､｢がの世界文引学用は体系下 2 記､ ( はなれ根にでるあい傾本必的要なな疑事問物さうえすれば問題まこが問さの強｡は題にほ法実いがの質が本の定提起､ると､さ事れ物る｡言を限と定こすろるが振の葉香､学本問質的さに質の質れ認解の定決問観点義名あをで規ほ定すす題かにるこるらあすりればうこ法のと悪に本法も質も太を法る認か識とししい固いのは実実義質とテス執いすのるで､､｡朋ウ J る議レみ質定定義がの義単来 ( r e な d でな定な性定につ義立すといさてためる e P ロ i t i O ロ ) ､､言作葉はリ名ス目ト定識別已わけ要にアは論真可がも正能成い､に重､｡実とい象る義目定義とれえばの､か意味がこ本識のうわ挙､よが質近の年一 L 向れいばしな哲ら学な上す対以あるいは義名 ( 称ロ O ( m 呂巴 . なのる伝名統目的定見義解でに d e ぎ E O n ) と n ｡とぺほきう恵定め義る頁ここで､見悪解法のも対法立振問作題かでもいあと定義というが操あ作るそ含うるま問と題をもれ解るにこにしある義のがとこでく ) この､ぶとわっておかなけ e ､紀伊国星書誘 e e 声河､ i g F 一 t ､九七年､ p ロー T いけ ( 呂賀 t F G て - 論理学上な七頁､一一勺胃芹叫 1 ､ロ利ンきは生ブ来ゾは島犯弘名な罪にロー､りにガーすついいヨドとて ♂ i ナい d ー T F e { -1 小く左やコ ○ で犯罪人 e - 二賀訳 d ロ已が参多有る照左と坪右井』息 e 句〇六｡お F の .つ界え割顆にた合学､ L 店】とはし悪た法のもほ法と定呼且｡ P - 宗 2 斗 . 一とてし示の七 ) の｡いをせ｡指か 5 A e 盟 r O 宏､ M ･走はう左説利『自をき然唱の橋論叢一第七十九巻第四号 (1 0 8) 論たにが ( 6 ト･ほ l 1 除外すべ法の哲基学準会を編こし + 年純六 ) ) 碧を『定法と義のいに概ント概｢『論法』､の弘文堂有アいーるシ｡い版的法全訂のて九六お三ぼのル質第年え､版が所収､き一 + S は ? ､ G ･ E ､呂べ ○ 前る掲書自､二｡富く . 2 ロ C ∽ ○ ロ F P p ､一 E I L 義骨一橋大学教授 ) につ L 冨 . 法ノおア当面てほこ､概プ念定規義定論ー分析と論立題論場議をに述すとるを通じるるここことととほはに差しな定る義て干の理学的方チいて､ここのソンようにによ説 g 析れ - てぺ已 O る｡ P 2 汁 . 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